-
- ... -◊ffentliguppharidling
- - -- ----------- --
------ - --
Mål nr 1894-15
Ombud: Advokat Henrik Seeliger och biträdandejurist Hanna Lundqvist Advokatfirman Lindahl KB
Box 11911
Sida1 (8)
FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
I FALUN 2015-08-10 Enhet2 Meddelad i Förvaltningsrättsnotarien Falun Mikaela Johansson
SÖKANDE
SITA Sverige AB, 556108-8393
404 39 Göteborg
MOTPART
Trafikverket 781 89 Borlänge
2ors -mJ.- "' l1..
-- SAKEN Avd
 Dok.Id 141884
Postadress
Box45
S-791 21 Falun
Besöksadress
Kullen4
Telefon Telefax
023-383 00 00 023-383 00 80 E-post: forvaltningsrattenifalun@dom.se
Expeditionstid måndag - fredag 08:00-12:00 13:00-16:00
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Dnr
KSnr
Aktbil
Förvaltningsrätten avslår SITA Sverige AB:s ansökan om överprövning.
 KONKURRENSVERKET

  Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1894-15
I FALUN
Enhet2
BAKGRUND OCH YRKANDE M.M.
Trafikverket genomför en upphandling av totalentreprenad avseende "E45 , delen Lilla Bommen - Marieholm, Göteborgs stad, Västra Götalands län.
Mottagning av förorenade schaktmassor" ( ärendenummer TRV 2014/1500 9 ) . Upphandlingen genomförs som ett förenklat förfarande en­ ligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU). Den4 maj2015
beslutade Trafikverket att tilldela Ragnsells Heljestorp AB (Ragnsells) kontraktet.
SITA Sverige AB (SITA) ansöker om överprövning och yrkar att upp­ handlingen ska göras om. SITA anför i korthet följande som grund för sin
- ansökan.Prispåslagetberoendepåtransportsträckaöverstigerdenkostnad·­ som Trafikverket har för sådana transporter. Utvärderingsmodellen är dis­ kriminerande och rar till följd att endast leverantörer som har mottagnings­ plats i Göteborgs närområde kan komma ifråga för kontraktet. Bristerna i upphandlingen har medfört skada eller i vart fall risk för skada för SITA.
Trafikverket bestrider SITA:s yrkande om att upphandlingen ska göras om.
SKÄLEN FÖR AVGÖRANDET
Utgångspunkterförförvaltningsrättens prövning
I mål om överprövning enligt LOU gäller som huvudprincip att den part som gör gällande att en upphandling är felaktig på ett klart och tydligt sätt anger vilka omständigheter den grundar sin talan på. Förvaltningsrätten har således att pröva om det på grundval av vad SITA anfört är visat att Tra­ fikverket brutit mot någon av de grundläggande principerna eller någon annan bestämmelse i LOU och att detta medfört att SITA lidit eller kan komma att lida skada (16 kap. 6 § LOU) . De grundläggande principerna innebär att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt, genomföra upphandlingar på ett
  
  Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1 894-15
I FALUN
Enhet2
öppet sätt samt iaktta principer om ömsesidigt erkännande och proport­ ionalitet (1 kap. 9 § LOU) .
Förfrågningsunderlaget
Av förfrågningsunderlaget, punkt AFB.5 3 "Prövning av anbud", framgår bl.a. följande. Beställaren kommer att anta det anbud som har lägst pris för mottagning av 35 ton förorenade massor efter kompensation för transport­ avstånd enligt nedan. Transportavståndet är den kortaste vägsträckan tur och retur mellan entreprenadområdet och mottagningsplatsen som är tillå­
 ten för tänkta transporter. Lägsta pris kommer att beräknas genom att an-
och ton, beräknat på avståndet mellan Falutorget vid entreprenadområdet och anbudsgivarens mottagningsplats tur och retur. Beräkningen baseras på ett lastbilslass om 35 ton enligt följande:
Anbudsutvärderingssumma = ( anbudspris/ ton * 35 ) + ( 35 * angivet trans­ portavstånd i km) .
I punkten2 .1 i den tekniska beskrivningen anges bl.a. att transport av schaktmassor från byggplatsen till mottagningsanläggningen inte ingår i leverantörens uppdrag.
Likabehandlingsprincipen och principen om icke-diskriminering
SITA framför att det strider mot likabehandlingsprincipen och principen om icke-diskriminering att uppställa kriterier som premierar geografi.sk närhet då resultatet blir att endast inhemska lokala företag kan delta och anbudsgivare med säte längre bort eller i andra medlemsstater i EU stängs ute. SITA anför följande. De krav och kriterier som ställs vid offentlig upphandling ska vara kopplade till vad som upphandlas, inte vara godtyck­ liga eller uppenbart osakliga och vara objektivt utformade. Utvärdering­ modellen innebär att konkurrensen begränsas på ett otillbörligt sätt.
.' ..
budsgivarens pris för omhändertagande av respektive kategori av förare-
. nade massor belastas med ett transportpåslag på en (1) krona per kilometer
   
  Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOl\1 1894- 15
! FALUN
Enhet2
Trafikverket har inte redovisat vilka faktiska kostnader man har per ton och kilometer för transport av de aktuella massorna. Trafikverkets trans­ portpåslag överstiger dock sannolikt åtminstone 100 procent den faktiska kostnad Trafikverket kan ha. Av "Frågor och Svar" framgår att transport­ påslaget är schablonmässigt och syftar till att täcka den merkostnad som Trafikverket har för längre transportavstånd. Transportpåslaget baseras alltså inte på faktiska och verkliga kostnader utan är godtyckligt och up­ penbart osakligt. Av förfrågningsunderlaget framgår endast att det är eko­ nomiska skäl som motiverar prispåslaget. Trafikverket påstår även att transportsträckans i_ängd påverkar möjligheten för entreprenören att effek., tivt utföra entreprenadarbeten och nyttjandet av resurserna. Trafikverket har dock inte redogjort för vilka kostnader man drabbas av till följd av detta och SITA bestrider att Trafikverket drabbas av kostnader på grund av
produktionstekniska skäl.
Trafikverket har genom att upphandla omhändertagande av förorenade
massor separat från transporterna av desamma i kombination med vald
utvärderingsmodell sett till att endast entreprenörer med lokala mottag­
ningsanläggningar kan komma ifråga för kontraktet. Om transport och om­
händertagande av massorna istället upphandlats_tillsammans hade det varit
upp till varje anbudsgivare att offerera ett pris som kunde täcka kostnaden
för transport istället för att påföras Trafikverkets schablo�serade och orim-
ligt höga transportpåslag. Upphandlingsföremålet får inte formuleras på ett sätt som medför att konkurrensen begränsas helt i onödan.
Trafikverket har mot detta anfört att transportsträckans längd mellan ent­ reprenaden och mottagandet av avfallsmassorna dels påverkar kostnaderna för entreprenaden, då entreprenören debiterar Trafikverket för transporten, dels möjligheten för entreprenören att effektivt utföra entreprenadarbeten och nyttjandet av resurserna vilket påverkar kostnaderna för verket som beställare. Det är alltså av ekonomiska och produktionstekniska skäl som påslaget på erbjudet pris använts för att få fram lägsta jämförelsepris vilket
     ...

  Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1894-15
!FALUN
Enhet2
tydligt framgår av förfrågningsunderlaget. Då transportkostnaden drabbar beställaren har beställaren rätt att uppställa villkor som gynnar anbudsgi­ vare som kan erbjuda avfallsmottagning i närheten av entreprenaden för att minimera transportkostnaden. Det är dyrt för avfallsmottagare att ha många anläggningar men det erbjuder marknaden ett kortare transp01tavstånd vil­ ket rimligtvis bör premieras i anbudstävlan.
Förvaltningsrätten gör följande bedömning.
Av förarbetena framgår att likabehandling och icke-diskriminering förut­ sätter att anbudssökande och anbudsgivare behandlas lika i alla skeden av anbudsförfarandet, oberoende av sådana faktorer som inte hänför sig till· genomförandet av upphandlingen. Icke-diskriminering förutsätter alltså att anbudssökande eller anbudsgivare från andra orter behandlas på samma sättsomt.ex. företagfråndenegnakommunen(prop.2006/07:128 s.155).
Utvärderingsmodeller ska vara så utformade att de är ägnade att leda till ett rättvisande resultat, d.v. s. att det anbud som är ekonomiskt mest fördelakt­ igt antas. Förfrågningsunderlag och utvärderingsmodeller som inte är op­ timalt utformade f'ar godtas under förutsättning att de principer som bär upp lagen om offentlig upphandling och gemenskapsrätten inte träds för när(RÅ2002 ref50).Upphandlandemyndighetharstorfrihetattnärmare bestämma föremålet för en upphandling, men kraven i förfrågilingsun- . <lerlaget måste vara kopplade till det som upphandlas. Kraven f'ar inte framstå som godtyckliga eller uppenbart osakliga Gfr RÅ2010 ref7 8).
Upphandlande myndigheter har inte någon skyldighet att kompensera för sådana naturliga konkurrenshinder som tex. geografiska avstånd. En leve­ rantör som befinner sig långt bort har till följd av högra transportkostnader naturligt svårare att konkurrera mot lokala leverantörer i en upphandling. Detta innebär inte i sig att leverantören har diskriminerats eller att likabe­ handlingsprincipen har överträtts. Om geografisk närhet däremot ställs upp
 
  Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1894-15
I FALUN
Enhet2
 som ett krav eller kriterium, utan att det har en godtagbar koppling till kon­ traktsföremålet, utgör det en överträdelse av de gemenskapsrättsliga prin­ ciperna.
Den aktuella upphandlingen avser mottagning av förorenade massor som förväntas uppkomma i samband med schaktningar från nedsänkningen av
E45 i Göteborg. Transport av massorna till mottagningsplatsen ska om­ bersörjas av den entreprenör som Trafikverket tidigare upphandlat för utfö­ randet av schaktentreprenaden. Den nu aktuella upphandlingen har därmed ett nära samband med schaktentreprenaden. Avståndet mellan platsen där de förorenade massorna ska fraktas ifrån och mottagningsplatsen f'ar därför anses-ha en relevant-och godtagbar koppling till kontraktsföremålet� - - -
SITA menar att transportpåslaget sannolikt överstiger Trafikverkets fak­ tiska kostnader för transport av massorna samt att det är schablonmässigt. Trafikverket har mot detta anfört att påslaget är beräknat utifrån vad entre­ prenören för schaktningen debiterar verket för frakten samt de kostnader som uppstår för verket till följd av att fraktavståndet påverkar entreprenö­ rens möjligheter att effektivt utnyttja resurserna. Förvaltningsrätten anser inte att SITA har anfört omständigheter som visar att Trafikverkets trans­ portpåslag är utformat på ett sätt som leder till ett missvisande resultat eller att konkurrensen snedvrids på ett sätt som är oförenligt med principerna om likabehandling och icke- diskriminering. Med hänsyn till den frihet som upphandlande myndighet har att utforma upphandlingsföremå1et anser för­ valtningsrätten intehelleratt Trafikverket varit förhindrade att upphandla omhändertagande av förorenade massor separat från transporterna av des­ amma på det sätt som gjorts. Förvaltningsrätten anser därför att SITA inte visat att likabehandlingsprincipen eller principen om icke-diskriminering överträtts.
Förvaltningsrätten har då att ta ställning till om transportpåslaget är fören­ lig med proportionalitetsprincipen.
 
 Sida7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1894-15
 I FALUN
Enhet2
P r o p o rti o n a l i te ts p ri n c ip e n
SITA anför att det schablonmässiga transportpåslaget inte tar hänsyn till att transportkostnaden per km och ton inte är konstant. Vidare anförs.
Kostnaden för en transport är högre per kilometer och tonju kortare sträckan är med hänsyn till kostnaderna för bl. a. framkörning, lastning och lossning eftersom dessa kostnader är konstanta så tillvida att de är des­ amma för varje transport oavsett transportens längd. Ett transportpåslag som inte tar hänsyn till detta ger missvisande resultat. Det kan ifrågasättas om det är en lämplig åtgärd att tillämpa ett schabloniserat transportpåslag för transporter som med råga överstiger de faktiska kostnader som Trafik.­ verket har när syftet är att nå kostnadstäckning. Utvärderingsmodellen är inte heller nödvändig-för att nå det eftersträvade syftet och ett-lägre påslag
hade medfört kostnadstäckning och bättre konkurrens. Den negativa effek­ ten av transportpåslaget är oproportionerlig och överdriven då leverantörer med långa transportsträckor till sin mottagningsplats i praktiken saknar möjlighet att erhålla kontrakt. Prispåslagen synes också bestämmas god­ tyckligt från upphandling till upphandling och motiveras även olika i olika upphandlingar. Ett transportpåslag som överstiger de faktiska kostnaderna kan aldrig vara förenligt med upphandlingsreglerna. Eftersom SITA offere­ rat det lägsta priset och den utvärderingsmodell som Trafikverket tillämpat har lett till att en annan leverantör har tilldelats kontraktet har SITA lidit eller riskerat att lida skada.
Trafikverket har anfört följande. En krona per tonkilometer är rimligt. SITA hade inte vunnit upphandlingen även om påslaget hade halverats till 50 öre per tonkilometer varför SITA inte lidit eller riskerat att lida skada. SITA har inte visat på vilket annat effektivt sätt man skulle kunna nå målet att väga in Trafikverkets transportkostnader för avfallet om inte den tilläm­ pade beräkningen använts.
Förvaltningsrätten gör följande bedömning.
   
 Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1894-15
 I FALUN
Enhet2
Förvaltningsrätten anser inte att SITA lagt fram omständigheter som visar att transportpåslaget överstiger de kostnader som Trafikverket får till följd av ett längre transportavstånd. Att vissa kostnader för t. ex. lastning och lossning är konstanta påverkar inte denna bedömning och det är inte heller visat att sådana kostnader är inräknade i transportpåslaget. Med hänsyn till att förvaltningsrätten inte anser att det framkommit att transportpåslaget överstiger kostnaderna för transportsträckan kan transportpåslaget inte an­ ses som överdrivet eller oproportionerligt.
Det som SITA har anfört ger således inte stöd för att den i målet aktuella upphandlingen har genomförts i strid med bestämmelserna i LOU. SITA:s ansökan om överprövning ska därför avslås. -
HURMANÖVERKLAGAR, sebilaga(DV3109/1CLOU). �fulfjfiz15
 Eva Karlsson Helghe rådman
v....,,
.__,.-v
V