Dok.Id 478985
Postadress
Box 1531
40 l 50 Göteborg
Besöksadress
Stora Nygatan 21
Telefon Telefax 031-73274 00 031-7327600
E-post: kammarratten.goteborg@dom.se www.kammarratten.goteborg.se
Expeditionstid
måndag - fredag 08:00-16:00
KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1
Sida 1 (2) Mål nr 4864-4865-19
BESLUT
2019-10-03 Meddelat i Göteborg
KLAGANDE
 Hedströms Bygg & Fastighetsservice AB, 556821-1139
Ombud: Jur.kand. Carin Carlsson
MOTPARTER
1. Melleruds kommun
2. AB Melleruds Bostäder
ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE
KONKURRENSVERKET
J0/9� /0 ,-03
A,1d
Dnr
KSnr Aktbil
Förvaltningsrätten i Göteborgs dom den 20 augusti 2019 i mål nr 8-19 och 9-19
SAKEN
Offentlig upphandling; fråga om prövningstillstånd
KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE
Kammarrätten meddelar inte prövningstillstånd. Förvaltningsrättens avgörande står därför fast.
SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE
För att kammarrätten ska pröva överklagandet krävs prövningstillstånd.
Prövningstillstånd ska meddelas om
  •
•
det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till (ändringsfall),
det inte går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till utan att prövningstillstånd meddelas (granskningsfall),
 
KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG
•
•
BESLUT Sida 2 Mål nr 4864--4865-19
det är viktigt för ledningen av rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt (prejudikatfall)
eller
det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet (extraordinära fall).
Detta framgår av 34 a § andra stycket förvaltningsprocesslagen (1971:291).
Kammarrätten har gått igenom allt material som finns i målet och kommit fram till att prövningstillstånd inte ska meddelas. Överklagandet kommer därför inte att prövas av kammarrätten.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (formulär 9).
Ewa Hagard Linander Axel Hanson referent
/Jennie Wenneberg
 
 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG
Avd. 3
DOM
2019-08-20 Meddelad i Göteborg
Mål nr 8-19 9-19
Sida 1 (8)
 SÖKANDE
Hedströms bygg & fastighetsservice AB, 556821-1139
Ombud: Carin Carlsson Advokatfirman Glimstedt AB
MOTPARTER
1. Melleruds kommun
2. AB Melleruds Bostäder
SAKEN
Överprövning enligt lagen (2016:1145) om offentlig upphandling, LOU
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Förvaltningsrätten avslår ansökan.
 Dok.Id 621860
Postadress
Box 53197
400 15 Göteborg
Besöksadress
Sten Sturegatan 14
Telefon Telefax
031 - 732 70 00
E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se v,,vw.förvaltningsrattenigoteborg.domstol.se
Expeditionstid
måndag-fredag 08:00-16:00
   
Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8-19 I GÖTEBORG 2019-08-20 9-19
BAKGRUND
Melleruds kommun och AB Melleruds Bostäder (upphandlande myndighet) genomför en upphandling av ramavtal av hantverkstjänster, UH-2018-100. Av de administrativa föreskrifterna framgår att upphandlingen handläggs av Melleruds kommun.
Av tilldelningsbeslut den 30 december 2018 framgår att Hedströms bygg & fastighetsservice AB (bolaget) har diskvalificerats avseende 1. 0 Byggnadsarbeten och att en annan leverantör har vunnit i den delen.
Det förvaltningsrätten ska pröva i detta mål är om det finns skäl att ingripa mot upphandlingen på de grunder som bolaget anför.
YRKANDEN M.M.
Bolaget ansöker om överprövning avseende 1.0 Byggnadsarbeten och yrkar att upphandlingen ska rättas på så sätt att bolagets anbud antas. Bolaget anför bl.a. följande. I tilldelningsbeslutet har upphandlande myndighet anfört orsaker som helt saknar laglig grund för att bolaget ska diskvalificeras. Det har inte framkommit några kvalitetsbrister från referens på sätt som framgår av tilldelningsbeslutet. Den upphandlande myndigheten borde gjort en närmare utredning och angett tydligare skäl i tilldelningsbeslutet. Bolaget har inte fatt kännedom om några brister och inte heller erhållit någon dokumentation. Aktuell referensperson har varit mycket nöjd och svarat ja på samtliga frågor, men samtidigt varit tydlig med att erfarenheterna begränsas till hittillsvarande två uppdrag. Det sammanlagda värdet av de uppdragen motsvarar omfattningen av tjänster i den aktuella upphandlingen. Det finns inte skäl att inte lägga referensen till grund för bedömningen om uppfyllande avseende krav på referenser.

Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8-19 I GÖTEBORG 2019-08-20 9-19
Avseende den upphandlande myndighetens egen referenstagning med AB Melleruds Bostäder där två svar har varit nekande, bestrids att bolaget skulle ha fått en muntlig påminnelse avseende brister vid det aktuella arbetet. Bolaget har levererat tjänster till AB Melleruds Bostäder under föregående avtalsperiod utan några dokumenterade brister. Den person som har lämnat referensuppgifter i den aktuella upphandlingen har vid en senare
referenstagning i en annan upphandling varit av uppfattning att bolaget har utfört tjänster på ett punktligt och kvalitetsmässigt sätt. Upphandlande myndighet att tillämpat egen referenstagning på ett icke objektivt sätt som gett fri prövningsrätt. Den upphandlande myndigheten har tillämpat en skönsmässig och godtycklig bedömning i samband med prövning av
bolagets anbud i syfte att på felaktiga grunder utesluta dennes anbud.
Det kan noteras att AB Melleruds Bostäder under föregående avtalsperiod vid sju tillfällen har kringgått avropsordningen och i strid med då gällande ramavtal direkttilldelat uppdrag till en leverantör. Det är samma leverantör som i den nu aktuella upphandlingen har rangordnats som nummer ett. Upphandlande myndighet har brustit i tillämpning av likabehandlingsprincipen genom att tillämpa olika bedömningsgrunder avseende begreppet "motsvara uppdragets omfattning" och bedömningen av "positivt svar". 13 kap. 13 § 5 LOU är en uttömmande regel när en anbudsgivares tidigare misskötsel av upphandlande kontrakt kan ligga till grund för uteslutning och den bestämmelsen utgör en rättssäkerhetsgaranti.
Bolagets anbud skulle rätteligen ha rangordnats som nummer ett, och bolaget har således kommit att lida skada. Upphandlingen ska rättas på så sätt att utvärderingen ska göras om varpå bolagets anbud tas upp till utvärdering och bolaget, som har lämnats lägsta anbudspris, ska antas som leverantör och rangordnas som nummer ett i avropsordningen.

Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8-19 I GÖTEBORG 2019-08-20 9-19
Upphandlande myndighet anser att ansökan ska avslås och anför bl.a. följande. Bolaget har inte visat att upphandlingen har utförts i strid med lag eller att bolaget har lidit skada till följd av påstådda brister. Vid referenstagning har den upphandlande myndigheten tillfrågat annan kund än i anbudet angivna och negativa svar har lämnats. Av de administrativa föreskrifterna framgår tydligt att det är skälig grund för diskvalificering. Egen referenstagning gjordes på grund av att den ena angivna referenten kan anses som bristfällig då endast två uppdrag har utförts av bolaget, vilket inte motsvarar uppdragets omfattning, och AB Melleruds Bostäder har erfarenhet av bolaget. Beslutet om att diskvalificera bolaget grundar sig på att de negativa svaren kan komma att påverka den samhällsviktiga verksamhet som pågår i de lokaler där aktuellt arbete kommer att utföras. Upphandlande myndighet uppfyller principen om transparens och i de administrativa föreskrifterna kan tydligt utläsas vad som krävs för att anses ha teknisk och yrkesmässig kapacitet. Övriga bolag i anbudsområdet har fatt positiva svar från sina referenser. Egen referens har tagits in även på den leverantör som nu har blivit antagen som nummer ett i utvärderingen. Principen om likabehandling är uppfylld och kraven är inte oproportionerliga. Den upphandlande myndigheten har inte gynnat någon leverantör.
Bolaget har tagit del av referenstagningsprotokoll. Av dokumentationen framgår brister vid ett arbete bolaget har utfört i AB Melleruds Bostäder lokaler eftersom uppdraget bl.a. inte var färdigställt vid en viss tid trots tillsägelse. Bestämmelser i 14 kap. LOU ger en upphandlande myndighet möjlighet att utefter reglerna i 15 kap. 1 1 § avgöra om teknisk och yrkesmässig kapacitet uppfylls. Det finns inte något som pekar på att reglerna i 13 kap. 3 § 5 ska vara uppfyllda. Den upphandlande myndigheten har inte använt egna referenser för att gynna eller missgynna leverantörer. Referenser har använts på ett objektivt sätt och syftet har inte varit att kringgå bestämmelserna i 13 kap. 3 § 5.

Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8-19 I GÖTEBORG 2019-08-20 9-19
SKÄLEN FÖR FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Tillämpliga bestämmelser m.m.
Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Upphandlingar ska vidare genomföras i enlighet med principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet (4 kap. 1 § LOU).
Om den upphandlande myndigheten har brutit mot någon av de grundläggande principerna i 4 kap. 1 § LOU eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts (20 kap. 6 § första stycket LOU).
Utredning i målet
Av de administrativa föreskrifterna punkt 52 framkommer bl.a. följande.
Prövning av anbudsgivarens lämplighet
Angivna krav gällande anbudsgivarens lämplighet är ska-krav vilket innebär att det är en förutsättning att de är uppfyllda för att anbudsgivaren ska bli aktuell för utvärdering.
Teknisk kapacitet
E ska styrka att dennes tekniska kapacitet är tillräcklig för uppdraget genom en kortfattad beskrivning av sin verksamhet, organisation och kompetens. Beskrivningen ska innehålla uppgifter om storlek på organisation, vilken verksamhet som bedrivs, antal verksamhetsår, ägarförhållande, geografisk placering/ar, plan för bemanning under semesterperiod.
B bedömer om den tekniska kapaciteten är styrkt med utgångspunkt i Es beskrivning.
Certifikat
För eventuella krav på certifikat, se teknisk beskrivning för respektive hantverksområde.

Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8-19 I GÖTEBORG 2019-08-20 9-19
Anbudsgivare och eventuella underentreprenörer skall ha teknisk och yrkesmässig kapacitet som svarar mot uppdragets omfattning och innehåll.
För att styrka anbudsgivarens tekniska och yrkesmässiga kompetens ovan ska en förteckning på två (2) unika referensobjekt/referenskunder liknande det som eftetfrågas i denna upphandling anges med namn på företag och kontaktuppgifter till kontaktperson. Referenspersonerna ska vara vidtalade. Referensuppdragen ska ha genomförts under de tre senaste åren. Melleruds kommun kan komma att tillfråga andra kunder än de i anbudet angivna. Följande frågor kommer att ställas till referenserna om referenstagning blir aktuell:
1. Tror du att E kommer vara tillgänglig enligt överenskommelse?
2. Tror du att E kommer kunna hålla uppgjorda tider?
3. Tror du att projekten kommer genomföras enligt överenskommen projektplan?
4. Tror ni att E kommer vara lyhörd för Bs önskemål?
5. Tror ni att kvaliten på de av E levererade tjänsterna kommer motsvara Bs förväntningar?
6. Tror ni att kostnaderna för tillkommande arbeten kommer vara rimliga?
Positiva svar (JA-svar) är en förutsättning för att yrkeskunnande ska anses tillräcklig/är eftetfrågat uppdrag. Lämnas negativa omdömen kommer 1vfelleruds kommun att utreda om det negativa omdömet har skälig grund Det är Melleruds kommun som avgör om det negativa omdömet har skälig grund eller inte.
Referensobjekten anges av E i ska-kraven där E också intygar sin lämplighet.
Förvaltningsrättens bedömning
Förvaltningsrättens prövning är en kontroll av om det finns skäl att ingripa mot upphandlingen på grund av att den upphandlande myndigheten har brutit mot principerna för upphandling eller någon annan bestämmelse i LOU. I mål om överprövning av en upphandling gäller som huvudprincip att den part som påstår att en upphandling är felaktig på ett klart sätt ska ange grunderna för sin talan (se Högsta förvaltningsdomstolens avgörande RÅ 2009 ref. 69).

Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8-19 I GÖTEBORG 2019-08-20 9-19
Av 14 kap. 1 § första stycket LOU framgår att en upphandlande myndighet i en upphandling far ställa krav på att leverantören ska vara kvalificerad i vissa avseenden. Kraven far enligt punkten 3 i bestämmelsens första stycke avse teknisk och yrkesmässig kapacitet.
Av de administrativa föreskrifterna framgår vilka obligatoriska krav som ställts för upphandlingen. Det framgår att anbudsgivare och eventuella underentreprenörer ska ha teknisk och yrkesmässig kapacitet som svarar mot uppdragets omfattning och innehåll. Vidare framkommer att anbudsgivarna ska uppge två referenskunder och att den upphandlande myndigheten kan komma att tillfråga andra kunder än de i anbudet angivna.
Det är möjligt för en upphandlande myndighet att använda sig av egna referenser vid en prövning i kvalificeringsfasen av leverantörers tekniska och yrkesmässiga kapacitet. En sådan referenstagning måste dock framgå av förfrågningsunderlaget och ske på ett objektivt sätt så att de grundläggande principerna inte överträds. Användning av egna referenser får dock inte ske på ett sätt som innebär att bestämmelsen i 13 kap. 3 § 5 LOU kringgås Ufr Kammarrätten i Stockholms dom den 8 mars 2018 i mål nr 9-18).
Bolaget har lämnat två referenser och den upphandlande myndigheten har även gjort en egen referenstagning mot bakgrund av att den upphandlande myndigheten har egen erfarenhet av bolaget. Mot bakgrund av vad som kommit fram vid referenstagning avseende att bolaget fatt nekande svar p å vissa frågor, har den upphandlande myndigheten bedömt att det finns skälig grund att diskvalificera bolagets anbud. Det framgår även att den upphandlande myndigheten har gjort egen referenstagning på leverantören
av det vinnande anbudet.
Utifrån vad som har framkommit bedömer förvaltningsrätten att referenstagningen har skett på ett objektivt sätt och det har inte framkommit att den upphandlande myndigheten har använt egna referenser för att

Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 8-19 I GÖTEBORG 2019-08-20 9-19
kringgå bestämmelsen i 13 kap. 3 § 5 LOU. Bolaget har inte heller visat att den upphandlande myndigheten i övrigt har brutit mot någon av bestämmelserna i LOV. Vad bolaget har anfört om bakgrunden till referenskundernas svar och att det finns positiva svar från andra referenstagningar förändrar inte den bedömningen.
Sammanfattningsvis bedömer förvaltningsrätten att bolaget inte har visat att den upphandlande myndigheten har överträtt någon av de grundläggande principerna i LOU eller någon annan bestämmelse. Det saknas således skäl för ingripande enligt LOU. Ansökan ska därför avslås.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (FR-05) Maria JoIförs Detert
Rådman
Föredragande i målet har varit föredragande juristen Elisabeth Sveden.

 I.,
 t!!:t
SVERIGES DoMsroLAR
Hur man överklagar
Den som inte är nöjd med förvaltningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till.
Överklaga skriftligt inom 3 veckor
Tidenräknasoftastfråndendagsomnifick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet.
För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum.
Observera att överklagandet måste ha kommit in till domstolen när tiden går ut.
FR-05
Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisningar.
Gör så här
  Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling
I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får
kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller.
5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten - adressen finns i beslutet.
Vad händer sedan?
Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagan­ det kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller.
Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltningsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten.
1. 2.
3.
4.
Skrivförvaltningsrättensnamnoch målnummer.
Förklara varför ni tycker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni vill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande (läs mer om prövningstillstånd längre ner).
Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet.
Lämna namn och personnummer eller organisationsnummer.
Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer.
Om ni har ett ombud, lämna också ombudets kontaktuppgifter.
    Vilken dag går tiden ut?
Sista dagen för överklagande är samma veckodag som tiden börjar räknas. Om ni exempelvis fick del av beslutet måndagen den 2 mars går tiden ut måndagen den 23 mars.
Om sista dagen infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårs­ afton, räcker det att överklagandet kommer in nästa vardag.
 Sida 1 av 2
 www.domstol.se

Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt.
Prövningstillstånd i kammarrätten
När överklagandet kommer in till kammar­ rätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning.
Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall.
• Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltnings­ rätten dömt rätt.
• Domstolen anser att det inte går att bedöma om förvaltningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet.
• Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rätts­ tillämpningen.
• Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning.
Om ni inte får prövningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Därför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram.
Vill ni veta mer?
Ta kontakt med förvaltningsrätten om ni har frågor. Adress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet.
Mer information finns på www.domstol.se.
    För fullständig information, se:
• lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna, 20 kap.
• lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 16 kap.
• lag (2016:1147) om upphandling av koncessioner, 16 kap.
• lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorn, 20 kap.
  Sida 2 av 2
 www. domstol. se

'i(i
 I�
HUR MAN ÖVERKLAGAR
Den som vill överklaga kammarrättens avgörande ska skriva till Högsta förvaltningsdomstolen. Skrivelsen ställs alltså till Högsta förvaltningsdomstolen men ska skickas eller lämnas till kammarrätten.
Överklagandet ska ha kommit in till kammarrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för överklagande för det allmänna räknas dock från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagande infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommar-, jul­ eller nyårsafton, räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag (söndagsregeln).
För att ett överklagande ska kunna tas upp i Högsta förvaltningsdomstolen krävs att prövningstillstånd meddelas. Högsta förvaltningsdomstolen lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas eller om det finns synnerliga skäl till sådan prövning, såsom att det finns grund för resning eller att målets utgång i kammarrätten uppenbarligen beror på grovt förbiseende eller grovt misstag.
Om prövningstillstånd inte meddelas står kammarrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till Högsta förvaltningsdomstolen varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas.
I mål om överprövning enligt lagen (2011:I029) om om upphandling på försvars- och Säkerhetsområdet, lagen (2016:1 145) om offentlig upphandling, lagen (2016:1 146) om upphandling inom försörjningssektorema eller lagen (2016: I I47) om upphandling av koncessioner får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. Vanligtvis får, då kammarrätten inte har fattat något interimistiskt beslut om att upphandlingen inte får avslutas, avtal slutas omedelbart. I de fall där kammarrätten har fattat ett interimistiskt beslut om att upphandlingen inte får avslutas, får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt det interimistiska beslutet. Vid beräkningen av de tio dagarna gäller söndagsregeln. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16:e eller 20:e kapitlet i de ovan angivna lagarna.
 t!l�
SVERIGES DOMS'fOLAR
     Skrivelsen med överklagande ska innehålla följande uppgifter;
1.
2. 3 . 4. 5.
den klagandes namn, person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e-postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till Högsta förvaltningsdomstolen
det beslut som överklagas med uppgift om kammarrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet de skäl som klaganden vill åberopa för sin begäran o m att få prövningstillstånd
den ändring av kammarrättens beslut som klaganden vill få till stånd och skälen för detta
de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
   www . d omstol.se