Dok.Id 193444
Postadress Box45
S-791 21 Falun
Besöksadress Kullen 4
Telefon Telefax 023-383 00 00 023-383 00 80 E-post: forvaltningsrattenifalun@dom.se www.forvaltningsrattenifalun.domstol.se
Expeditionstid måndag-fredag 08:00-12:00 13:00-16:00
FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
Sida I (7)
 IFALUN 2017-06-28
Målm 1732-17
Föredraganden Antonia Eriksson
SÖKANDE
Meddelad i Falun
BJ Markbyggnads AB, 556227-3903 Linggatan 22
811 32 Sandviken
Ombud: Advokat Nicklas Rydberg Box171
186 23 V allentuna
MOTPARTER
I. Gävle kommun 801 84 Gävle
2. MarkaxAB Box975
801 33 Gävle
SAKEN
Offentlig npphandling
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
,,...,.....
2"1�rr ,...,_,,
•
Aktbil
 Förvaltningsrätten förordnar att upphandlingen ska göras om.
Avd Dnr KSnr
" JC
29
,
·
,
   KONKURRENSVERKET

 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1732-17
IFALUN
BAKGRUND OCH YRKANDEN M.M.
Gävle kommun genomför en upphandling avseende "Gästhamn Gävle ställ­ platser och latrin för husbilar" (ärendenummer 6707). Upphandlingen, som avser utförande av linjemålning för iordningställande av ställplatser för hus­ bil samt anläggning av tömningsstation för gråvatten och latrin vid Bag­ garevarvet, genomförs genom ett förenklat förfarande under tröskelvärdena enligt lagen (2016:11 45) om offentlig upphandling (LOU). Tilldelningsbe­ slut fattades den 7 april 2017 varvid Markax AB:s anbud antogs.
BJMarkbyggnads AB(BJMarkbyggnads)ansökeromöverprövningoch yrkar i första hand att tilldelningsbeslutet ändras på så vis att BJ Markbygg­ nads tilldelas entreprenaden och i andra hand att upphandlingen ska göras om.
Gävle kommun bestrider bifall till ansökan. Marxax AB(Markax) bestrider bifall till ansökan.
SKÄLEN AVGÖRANDET
Utgångspunkterför rättens prövning
Förvaltningsrätten har i målet att pröva om det på grundval av vad BJ Markbyggnads framfört är visat att Gävle kommun brutit mot någon av de grundläggande principerna eller någon annan bestämmelse i LOU och att detta har medfört att BJ Markbyggnads lidit eller kan komma at t lida skada (20 kap. 6 § första stycket LOU). De grundläggande principerna innebär att upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt, genomföra upphandlingar på ett öppet sätt samt iakttaprincipernaomömsesidigterkännandeochproportionalitet(4kap.1 §
LOU).

 FÖRVALTNINGSRÅTTEN !FALUN
DOM
Sida 3 1 732-17
Upphandlingsdokumenten
Av de administrativa föreskrifterna framgår såvitt är av intresse i detta mål följande.
AFB.22 Förteckning över förfrågningsunderlag
Förfrågningsunderlaget består av följande handlingar
01 Kontrakt (upprättas senare)
02 Ändringar i AB 04 som är upptagna i sammanställning under AFC.11 I i dessa administrativa föreskrifter.
03 Allmänna Bestämmelser i AB 04 (bifogas ej)
05 Anbudsformulär
06 Mät- och ersättningsregler, MER Anläggning (bifogas ej)
09 Administrativa föreskrifter (AF) dat. 2017-02-14
I 0.1 MF med teknisk beskrivning - Mark, enligt handlingsförteckning <lat. 2017-02-14 Inklusive kalkylblad
I0.2 Beskrivning El enligt handlingsfö1teckning <lat. 2017-02-14
1 2 Ritningar
1 2.1 Enligt Handlingsfö1teckning (inkl. Mark,V A, landskap, El och belys­ ning)
1 3 Övriga handlingar
13.1 Bilaga till IFD 20090:4 "Säkerhet vid arbete på väg (bifogas ej)
13.2 Gävle kommuns "ANMÄLAN om uppläggning av avfall enligt miljö­ balken (1 998:899) § 21" (bifogas ej)
13.3 Arbetsmiljöplan (BAS-P daterad 2017-02-20
13.4 V V publikation ( V VP) 2005:59 bilaga 4 (bifogas ej)
13.7 Svenskt vattenP91 (bifogas ej)
13.8 EBR KJ:41 (bifogas ej)
1 3.10 Grävanvisning, Gävle kommun, version 2.2, 2016-02-11
13.11 Inmätnings- och dokumentationsföreskrift, utgåva 8/20I6-01-20
AFB.31 Anbuds form och innehåll Anbudet ska innehålla:
I. Ifylltanbudsformulär
2. Anbudetskalämnassometttotalprisisvenskakronor
3. PtissattmängdförteckningMark(handling10.1,kalkylbladiExcel)
4. Å-prislistapåarbetare,markiner,transportfordonetc.somavsesan­
vändas för arbetets utförande.
5. Redovisningaventreprenörenskvalitet-ochmiljösystem.
6. Referensobjektavliknandearbeten,avserpersoneriarbetsledande
ställning.
Procentsats på kostnader för entreprenörarvode enligt AB 04 kap 6 §
9 punkt 8, i entreprenörsarvodet ska även kostnader för punkterna 2
(inklusive utsättning) 4,6 och 7 vara inkluderade.
8. Procentsatspåkostnaderförpunkt5,underentreprenader. 9. Ifylldochundertecknad"Försäkran".
7.

 Sida4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1732-17
IFALUN
Av förfrågningsunderlaget avseende elarbeten framgår såvitt är av intresse
flir detta mål fliljande.
6 EL- OCH TELESYSTEM
Elarbeten skall utföras för anläggning av husbilsuppställningsplats samt sugtömningsbrygga, husbillatrintömning.
Följande regler för utflirande av el-entreprenad ska gälla i tillämpliga delar; - Separnt AF-del
-
Elinstallationsreglema SS436 40 00
Entreprenaden skall omfatta leverans och montage av elanläggningar enligt denna beskrivning med tillhörande ritningar/bilagor till funktions- och drift­ färdig anläggning, varvid det även skall ingå att övervaka och ansvara flir att el-entreprenaden ingående ledningar och apparater har rätt funktion och blir
rätt inkopplade.
Entreprenören ska presentera flir beställaren hur arbetet kommer att utföras, detta ska ske före påbö1jat arbete.
Beställaren ska godkänna föreslaget utförande.
Vadparterna anfört
BJ Markbyggnads anför i huvudsak följande. Förfrågningsunderlaget upp­ fyller inte kraven på transparens och under utvärderingen har kravet på lika­ behandling åsidosatts. Detta, var för sig eller tillsammans, medför att Bl Markbyggnads kommer att, eller i vart fall riskerar, att lida skada. Förfråg­ ningsunderlaget är otydligt vilket har inneburit att de båda anbudsgivama kommit till olika slutsatser om de elarbeten som igår i åtagandet ska prissät­ tas eller inte. Att det uttryckligen av förfrågningsunderlaget framgår vilka moment som ska prissättas och vilka som inte ska prissättas är direkt avgö­
rande när utvärderingen baseras på lägsta pris. Kravet på transparens medför att det uttryckligen skulle ha angivits i förfrågningsunderlaget att elarbetena inte skulle prissättas. Gävle kommun har inte heller, trots att de noterat skillnaden mellan BJ Markbyggnads prissatta mängdförteckning och an­ budssumman, dvs. anbudssumman avseende elarbetena, ställt någon fråga till Bl Markbyggnads om deras anbud, men väl till den andra anbudsgiva­ ren. Eftersom det konkurrerande anbudets prissatta mängdförteckning och

 Sida5 FÖRVALTNINGSRÄ TTEN DOM 1732-17
IFALUN
anbudssumma överensstämmer med varandra framgår att det konkmTerande anbudet inte prissatt elarbetena. Den bristande transparensen har därmed direkt påverkat anbuden. Att elpriset tillkommer i efterhand innebär att Gävle kommun direktupphandlar elarbetet. Gävle kommun har begäJ.1 kom­ plettering från den andra anbudsläJ.nnaren avseende vem som är dennes an­ svarige för elarbeten, varvid svaret blivit en namngiven person samt att denne innehar behörigheten BB3. Uppgiften om ansvarig för elarbeten är ett skakrav enligt förfrågningsunderlaget, vilket det konkurrerande anbudet inte uppfyllt, men som Gävle kommun låtit den konkurrerande anbudslämnaren
komplettera. Att enbart bereda den ena av två anbudsgivare att förklara så­ dant som är oklart eller inte komplett är uppenbart i strid mot kravet på lika­ behandling. BB3-behörighet är inte heller tillräcklig för de elarbeten som anges i förfrågningsunderlaget, varför kravet inte är proportionerligt.
Gävle kommun anför i huvudsak följande. De administrativa föreskrifterna ansluter sig till AMA AF 12, vars syfte tillsammans med dess tillhörande råd och anvisningar är att bidra till likformiga och entydiga administrativa föreskrifter och underlätta en korrekt upphandling. Anbudsgivaren ska inte behöva läsa in vad anbudet ska innehålla genom att tolka andra delar av un­ derlaget än vad som anges i AFB.31, där elarbeten inte är medräknade. I
AMA AF 12 framgår vilket innehåll AFB.31 ska ha, där bl.a. följande anges, "Ange form för anbud och vilka uppgifter anbud ska im1ehålla. Detta kan exempelvis ske genom att förfrågningsunderlaget innehåller formulär till anbudsskrivelse". Av AFB.22 framgår enbart vilka handlingar som ingår i förfrågningsunderlaget, vilket också är i enlighet med AMA AF 12. Av B J Markbyggnads anbud framgår inte att elarbetena prissatts och ingår i an­ budssumman, och det har inte setts som oklart vid anbudsutvärderingen om elarbeten ingår eller inte. Krav på att prissatt mängdförteckning och anbuds­ sU01IDa ska överrensstämma har inte ställts i förfrågningsunderlaget. Utvär­ deringen har skett med utgångspunkten att båda anbudssummoma är läJ.n­ nade enligt AFB.31, dvs. exklusive elarbeten. Då Gävle kommun vid utväJ.·-
 
 Sida 6 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 1732-17
IFALUN
deringen utgått från att anbudsgivarna lämnat pris enligt förfrågan fanns anledning att ställa fråga till BJ Markbyggnads. Om kommunen hade antagit BJ Markbyggnads bud som var högre än Markax, så hade Markax haft an­ ledning att klaga. Att elarbete tillkommer i efterhand för vinnande leveran­ tör innebär inte att det rör sig om en planerad direktupphandling av elarbe­ nen. Eftersom Gävle kommun utgått från att alla anbudsgivare haft samma fömtsättningar har anbuden varit likställda. Det har därför inte setts som
oklrut vid utvärdering av anbud om elarbeten ingår eller inte. I de allmänna föreskriftema i förfrågningsunderlaget ställs kravet på behörighet, lägsta klass BB3. Det framgår även att anbud kan förkastas om skakraven inte uppfylls. Det finns därför möjlighet till komplettering.
Markax anför i huvudsak följande. BJ Markbyggnads har lämnat ett anbud med en högre anbudssumma än den anbudssumma som Markax har lämnat. Anbudssununan ska stämma överens med mängdförteckningen, och om så inte är fallet gäller anbudssununan. Av AFB.31 framgår inte att elpris ska lämnas. Det frrungår inte heller av mängdförteckningen att elpris ska läm­ nas. Anbud ska lämnas på det som efterfrågas och inget annat. Gävle kom­
mun har således gjort rätt i upphandlingen.
Förvaltningsrättens bedömning
Upphandlingsdoknment ska vara klara, tydliga och förutsebara för normalt omsorgsfulla och rimligt informerade leverantörer. Om ett upphandlingsdo­ kwnent är så bristfälligt utformat att det ger utrymme för flera tänkbara
tolkningru· anses det normalt strida mot transparensprincipen.
Enligt AFB.31 ska anbudet lämnas som totalpris i svenska kronor och inne­ hålla en prissatt mängdförteckning Mark. Uttrycket totalpris ger utrymme
för tolkningen att anbudssumman ska innefatta något utöver den prissatta mängdförteckningen. Eftersom det av AFB.22 och däri hänvisade dokument framgår att entreprenaden utöver markarbeten enligt mängdförteckningen

 Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1732-17
IFALUN
också ska omfatta elarbeten, är en nära tolkning att dessa elarbeten prissätts genom skillnaden mellan totalpris och priset för mängdförteckningen. Som BJ Markbyggnads anfört anges det också i anbudsfonnuläret att pris anges
för genomförande av entreprenaden, m.a.o. inklusive de i denna ingående elarbetena och det bör för en anbudsgivare framstå som osannolikt att ingå­ ende arbeten inte ska prissättas. Det är dock långt ifrån tydligt eftersom det inte framgår uttryckligen huruvida elarbetena ska prissättas. Vinnande an­ budsgivare har också tolkat underlaget så att elarbetena inte ska prissättas vilket Gävle kommun också angett att man anser följer av underlaget. Att det förhåller sig så kan mot bakgrund av det anförda och att det inte upp­ ställts något krav att mängdförteckning och anbudssumma ska överrens­ stämrna inte anses vara tydligt. Förfrågningsunderlaget är därför enligt för­ valtningsrätten så bristfälligt utfmmat att det strider mot transparensprinci­
pen.
Eftersom BJ Markbyggnads satt det lägsta priset på mängdförteckningen hade bolaget vunnit upphandlingen om det hade varit tydligt att endast denna skulle prissättas och bolaget får dätmed anses ha lidit skada.
Eftersom bristen är hänförlig till det konkurrensuppsökande skedet bör upp­ handlingen göras om Gfr RÅ 2005 ref. 57). Vid denna utgång saknas skäl att pröva övriga invändningar mot upphandlingen.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga(DV 3109/IC/LOU). �
Anders Eriksson förvaltningsrättsfiskal

  HUR MAN ÖVERKLAGAR ·· PRÖVNINGSTILLSTÅND
Den som vill ö,Terklaga föf\Taltni11gsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Sundsvall. Skrivelsen ska dock skickas eller Jämnas till förvaltningsrätten.
För att kammarrätten ska kunna ta upp Ert över­ klagande måste Er skrivelse ha kommit in till för­ valtn.ingsrätten inom tre veckor från den dag då Ni fick del av domen/beslutet Om beslutet har meddekts vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kornmer att meddeks, ska dock överklagandet ha kommitioioomtreveckorfråndendag domsto­ lens beslut meddelades. Om sista dagen för över­ klagande iofaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att besvätshandlingen kommet in nästa vardag.
Om klaganden är en part som företräder det all­ männa, ska överklagandet alltid ha kommit in inom tre veckor från den dag beslut meddelades.
Förattettöverklagandeskakunnatasuppikam­
marrätten fordras att prövningstillstånd medde­
las. Kanunarrätten lämnac prövniogstillstånd om
Om prövniogstillstånd iote meddelas står förvalt­ niogsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstill­ stil.nd bör meddeks.
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1 .
2.
det finns anledniog att betvivla riktigheten av det slut som förvaltniogsrätten har konnnit till,
det iote utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma ri kligheten av det slut som förvaltniogsrätten har kommit till,
3.
4.
5.
3. detäravviktförledningavrättstillämp­
ningen att överklagandet prövas av högre
rätt, eller
4. det annars finns synnetliga skäl att pröva överklagandet.
Adressen till förvaltniogsrätten framgår av do­
men/beslutet
www.domstol.se
1 .
Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer
till bostaden och mobiltelefon. Adress och te­ lefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivniog. Om dessa uppgifter har l.änmats tidigare i m_![et -:-_oc"' om_ de fortfarande är aktuella - behöver de iote
uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska
ombudets namn, postadress, e-postadress, tele­
fonnummer till arbetsplatsen och mobiltele­
fonmunmer anges. Omnågon person- eller adressuppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till kammarrätten.
den dom/beslut som överklagas med uppgift om förvaltnings.rättens namn, målnummer samt dagen för beslutet,
de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran nm prövniogstillstånd,
den ändriog av förvaltniogsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd,
de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
Bilaga
 2.