FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 DOM �IR. 3LJ2 Mål m· 12552-10 E Enhet 1:1 3. 2/12 Sida 1 (10) SÖKANDE Peterson & Hansson Bygg AB, 556089-1839 Badhusvägen 53 311 32 Falkenberg Ombud: }?er Christiansson Peterson och Ranson Byggnads AB Badhusvägen 53 311 32 Falkenberg MOTPART Falkenbergs kommun IDiULtl- -w OJO -08· 1 8 2010-08-18 Meddelad i Göteborg Nygatan34 311 80 Falkenberg Ombud: Advokaten Per-Ola Bexgqvist Foyen Advokatfinna Box 7229 103 89 Stockholm SAKEN ÖVerprövning enligt lagen (2007:1091) om offe11.tlig upphandling (LOU) DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår ansökan. Förvaltningsrättens interimistiska beslut den 31 maj 2010 upphör därmed att gälla. Dok.Id 30910 Postadress Box 53197 400 15 Göteborg J3esöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax 031 - 732 70 00 031 - 711 78 59 E�post: fotvaltningsrattenigoteborg@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 18. AUG. 2010 13:37 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 BAKGRUND NR. 3432 Sida 2 12552-10 E DOM Falkenbergs kommun har genom±ort en upphandling av Nybyggnad Hus 12, NTC"•huset, Falkenbergs gymnasieskola� Entreprenadupphandling Byggentreprenad. Av tilldelningsbeslut den 21 maj 2010 framgår att Tage & Söner Byggnads AB (Tage & Söner) vaim upphandlingen. Förvaltningsrätten har den 31 maj 2010 förordnat att upphandlingen tillsvidare inte fä:i: avslutas innan förvaltningsrätten slutligen ptövar upphandlingen eller något annat har beslutats, YRKANDEN M.M. Peterson & Hansson Bygg AB Peterson & Hansson Bygg AB (bolaget) yrkar att upphandlingen ska rättas på så sätt att bolaget tilldelas kontraktet. Därutöver yrkas att föxvaltningsrätten interimistiskt ska förordna att upphandlingen inte får avslutas innan något annat har beslutats. Bolaget anför bl.a. följande. I förfrågningsunderlaget anges att väderskydd för allt byggmatetial ska utföras så att samtliga inbyggda material hålls torra under hela byggtiden och att väderskyddet ska ha heltäckande sidor och traversbalk för elementmontage. Endast bolagets anbud uppfyller ställda krav. X samband med att kommunen övergick till föthandlad upphandling begärde kommunen in vissa kompletteringar, bl.a. avseende typ av väderskydd, väderskyddets utformning samt vilket område runt byggnaden som tas i anspråk för väderskyddet. I sin begäran upprepade kommunen kravet på att väderskyddet skulle ha heltäckande sidor och traversbalk för elementmontage. Beträffande ttaversbalken hade kommunen tidigai:e klargjo11 att dimensionerande last för elementmontaget skulle vara 10 ton. <:; ')112 V, J// 18. AUG. 2010 13: 37 FÖRVALTNINGSR.1TTEN N�.. 3432 S. 4/12 Sida3 12552-10 E I GÖTEBORG Avdelning 1 DOM Kommunenangernuattdetinteefterfrågatshurlyftavfasadelernentska ske, vilket är korrekt. Däremot har kommunen i forfrågningsunderlaget klargjort att väderskyddet ska ha en traversbalk med dimensionerande last om 10 ton. Kommunen har inte fi:ånfällit detta krav efter att upphandlingen övergått till ftirhandlad fo1111. Kommunen bar varit medveten om att Gibson Tower inte hade någon traversbalk som uppfyller kravet på en lyftkapacitet om 10 ton, vilket bekräftas av det e-postbesked som bolaget fått den 19 mars 2010, i vilket anges bl.a. följande, När det gäller väderskyddet har· K tidigare varit i kontakt medjötes!agen leverantör som meddelat att den travers de har på lager har kapaciteten 3, 5 ton, men att man har travers klarför 12 ton. (enligt hemsida). Denna travers kommer dock inte tillverkasförrän man har ett konkretprojekt. Angivetfabrikat ttr dock enbartförslagfor att beskriva vad som önskas av bestlillaren. Det ä1· fritt att använda andrafabrikat/leverantörer. Kommunen valde dock att bortse från krav på lyftkapacitet vid utvärderingen och :llirvandlar nu det angivna upphandlingskravet om 10 ton till en kontraktuell fråga som får diskuteras mellan parterna under entreprenadtiden. Detta förfarande är inte korrekt, utan de krav som ställs vid upphandling gäller för såväl anbudsgivare som. för kommunen. Därutöver hävdar kommunen att det inte begärs att anbudsgivare ska redovisa hur anbudsgivaren avser uppfylla kontraktsvillkor gällande väderskydd. I förfrågningsunderlaget kan utläsas följande angående väderskydd. VäderskyddeI ska vara heltäckande och med uiförande typ Gibson Towet med heltäckande sidor och traversbalkför elementmontage. Entreprenören ska i anbudet ange typ av vaderskyd� väderskyddets utformning samt vilket område runt byggn.aden som tas i anspråkfor väderskyddet. Förfrägningsunderlaget innehåller således detaljerade uppgifter om vad som ska anges i anbudet (kontraktsvillkor) och en FÖRVALTNINGSRÄTTEN Sida 4 12552-10E I GÖTEBORG Avdelning 1 DOM beskrivning/definition av väderskyddet. Således ska typ av väderskydd, väderskyddets utformning, och vilket om.råde runt byggnaden som tas i anspråk för väderskyddet� anges i anbudet. Förfrågningsunderlagets d e fi n i ti o n a v v ä d e r s ky d d i n kl u d e r a r b l a n d an n a t tr a v e r s b al k . D e t fö r e fal l e l' märkligt att inte behöva redovisa hur detta kontraktsvillkor ska uppfyllas, eftersom det ru: av stor betydelse för anbudet och dess s1utsumma. Inte någon av anbudsgivama� undantaget bolaget, uppfyller ställda krav enligt förfrågningsunderlaget i sina grundanbud och kompletteringar, Följande kan anmärkas avseende inlämnade anbud. Anbudsgivare 1 : JäJ.nfor anbudsgiifare 2 och 5. �nhudsgivare 7'. Har ett öppningsbart väderskydd med lyft av element och material utifrån med kran. I övrigt likt anbudsgivare 5. Anbudsgivare 3: Tl'aversballc med 10 tons lyftkapacitet salro.as enligt redovisad sektion på väderskydd. Anbudsgivare 5 (Tagy& Söner): Väderskyddets längd 42 meter. Byggnationen ä:r 40 meter. Det går inte att lyfta med travers under väderskyddet. Gibson Tower har inte en travers med 1 0 tons lyftkapacitet. Gibson Tower är inte heltäckande hel a vägen ned. Principskissen anger ett öppningsbart tält utan travers. Anbuden skadärmedförkastas. Det föreslagna väderskyddet Gibson Towel' har enligt dess leverantör inga heltäckande sidor. Endast de tre översta metrarna väderskyddas. Inte heller finns det i dagsläget någontravers med 10 tons lyftkapacitet framtagen. Travers ska monteras samtidigt som övrigtvädersk.ydd för att inte behöva öppnas. Väderskydd ska vara monterat inför betonggjutningen, dvs. en månad efter att byggnationen är tilldelad entreprenör, vilket inte ät rimligt enligt leverantören av Gibson Tower. Byggnadens totala utvändiga bredd är 21,85 meter. Gibson Tower är 24 meter utvändi� vilket gör det omöjligt att lossa lastbil under tak med traversbalk. Krav på skydd i enlighet med vad som. anges AFH. 5 och AFH.5 1 uppfylls därftir inte med Gibson Tower, vars sidor enbart täcker d e översta tre metrarna. H3432 S. 5/12 •C Al·�n(''(' ,n n� iG,,\J,Li1 .J:JO FÖRVALTNINGSRÄTTEN 0IR. 3L32 S. 6/12 I GÖTEBORG Avdelning 1 DOlVI 12552-10 E Eftersom exemplet i handlingarna, Gibson Tower, inte i anbudsskedet kan leverera traversbalk med lyftkapacitet om 10 ton har bolaget sökt en leverantör som klarar detta. För att kunna lyfta upp material med travers måste väderskyddet sträcka sig mer än enstaka meter utanför byggnaden. Bolagets utförande medger 10-tonslyft utan att taket öppnas under byggtiden1 dvs. uppfyller grundkravet på torr byggnation genom heltäckande väderskydd som inte behöver öppnas vid eleroentmontage samt medger utrymme for att lossa lastbilar under väderskyddet. Falkenbergs kommun Kommunenanserattansökanskaavslåsochanförihuvudsakföljande. Samtligaavfeminkonmaanbudvarbehäftademedsådanabristerattde inte kunde tas upp till prövning. Av tilldelningsbeslut och uppbandlingsrapport kan också utläsas att kommunen övergick till förhandlat förfarande utan föregående annonserin g; eftersom inga rena anbud inkommit Samtliga anbudsgivare fick då möjlighet att komplettera sina anbud så att dessa blev rena. En av de brister som fanns i samtliga anbud var att anbudsgivama, helt eller delvis, inte inkommit med uppgifter avseende just den position som nu är fråga om, väderskydd. I förfrågningsunderlagets Tekniska beskrivningHus> punktenBCS.11 Väderskyddsanordningarvidarbeteför hus, anges bLa. följande. Entreprenören ska i anbudet ange typ av väderskydd, vtiderskyddet:s utformning samt vilket omrade tW1.t byggn.aden som tas i ansprakfor vciderskyddet. Avseende väd e1·skyddet anges följande.Dåbyggnadenskauppförassompassivhusmedstorakravpå fuktsäket och tät byggn.ation ska byggnaden uppföras som torr byggnation, dvs. under väderskydd som ska uppförasfrån och med att bottenplattan ska gjutas. Vädetsk:yddet ska vara heltäckande och med utförande typ Gibson Tower med heltäckande sidm· och traversbalkfor elementmontage. Sida 5 FÖRVALTNINGSRÅTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 DOM H3432 S. 7/12 Sida 6 12552-10E Det ska framhållas att det som efterfrågas i anbudet är typ av viiderskydd, väderskyddets utformning samt vilket område runt byggnaden som tas i anspråk för väderskyddet. Tage & Söner bedöms ha lämnat denna infonnation i sin komplettering genom att ange följande. Typ av väderskydd Gibson Tower med täckta sidor. Utmed sidorna, hopbyggt med Gibson Tower väderskydd, utförs avlastningszoner respektive upplagszoner med täckt haldställning. Utformning av väderskydd enligt principskiss lämnat i huvudanbud. Område för Gibson Tower är cirka 24 gånger 42 meter. Avlastningszoner respektive upplagszoner tillkommer lokalt med 3 respektive 6 meter utanför sidozoner. I förfrågningsunderlaget har angetts att utförandet ska vara av typ Gibson Tower med heltäckande sidor och traversbalk för elementmontage. Det anges inte på något ställe i förfrågningsunderlaget att ett väderskydd av fabrikatet Gibson Tower ensamt skulle klara av att helt täcka in entreprenaden. Kravet var dock heltäckning och traversbalk. Den av Tage & Söner föreslagna lösningen bedöms uppfylla båda dessa krav, Som tillkommande krav genom kompletteringen KFU l -BE anges följande. Dimensionerande lastför elementmontage ska vara 10 tott, Det kan även vitsordas att kommunen tidigare klargjort dimensionerande last för traversbalken till 10 ton. Dock har det inte begärts att anbudsgivare ska redovisa hur anbudsgivaren avser uppfylla detta kontraktsvillkor, Kommunen har här att utgå från att anbudsgivare uppfyller kravet, då anbudsgivaren ifråga inte har med någon reservation eller förtydligande i detta avseende. Kon.nnunen har inte efterfrågat en beskrivning av hur lyft av fasadelement ska ske och någon sådan uppgift har därför inte heller lämnats av Tage & Söner, som har efterkommit de uppgifter som efte1frågats och inte reserverat sig mot några av förfrågningsundedagets 18. /\UG. 2010 13:38 FÖRVALTNlNGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelning 1 krav i dessa delar. Den senare uppfyllelsen av dessa krav är e11 rent kontraktuell fråga mellan parterna när själva entreprenaden sedan utförs, DOMSK.ÅL Tillämpliga bestämmelser Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingarpåettöppetsätt.Vidupphandlingarskavidareprinciperna om ömsesidigt erkän.nande och proportionalitet iakttas. Förvaltningsxätten har enligt 16 kap. 2 § första stycket LOU att pröva om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i lagen. Om så är fallet och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den fär avslutas först sedan rättelse gjorts. Förvaltningsrättens bedömning Förvaltningsrätten bedömer först vad bolaget har anfört om bristande kravuppfyllelse när det gäller det så kallade väderskyddet och därefter, kraven på lyftkapacitet för travers, Bolaget, som kom på tredje plats vid utvärderingen,görgällandeattbolagetensam.tuppfyllerdessakrav,varvid ö·vriga anbud inte borde ha utvärderats av kommunen. Därför borde bolaget ha vunnit upphandlingen. IP..3432 S. 8/12 Sida 7 12552-10 E 18. AUG. 2010 13:39 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelning 1 Urm:fyllande av ktav med avseende 12.å väderslr;ydd Vad först gäller bolagets invä11dning att vinnande anbud Tage & Söner och övriga anbudsgivare inte uppfyller kravet avseende väderskydd, gör förvaltningsrätten följande överväganden. I förfrågningsunderlaget, punkten AFH.5 anges bl. a. följande. Byggdel som hållerpå att byggas ska väderskyddas i den omfattning, som krävsför att uppnå beskriven kvalitet. 1 föi:frågningsunderlaget, punkten AFH.51 anges bLa. foljande. Byggentreprenören bekostar, monterar och demonterar väderskydd enltgt beskrivning hus. Väderskyddet ska säkerställa ett faktsäkert byggprojekt. I förfrågningsunderlaget, Beskrivning Hus� punkten BCS.1 1 Väderskyddsanordningar vid arbete för hus1 anges bl.a. följande. Entreprenören ska i anbudet ange typ av vciderskydd, väderskyddets utformning samt vilket område runt byggnaden som tas i anspråkför väde1'skyddet. Avseende väderskyddet anges följande, Då byggnaden ska uppföras som passivhus med stora kravpåfuktsäker och tät byggnction ska byggn.aden uppforas som tott byggnation, dvs. under vädersk:ydd som skauppförasfrånochmedattbottenplattanskagjutas. Väderskyddetska vara heltcickande och med utförande typ Gibson To1-ver med heltäckande sidor och traversbalkför elementmontage. Fötvaltningsrätten delat kommunens uppfattning att det i förfrågningsunderlaget inte har ställts något krav på visst väderskydd eller viss lösning vad avser hur leverantören ska uppfylla ställt krav avseende skydd av byggnad, byggelement etc. NR.3432 S. 9/12 Sida 8 12552�10 E FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM I GÖTEBORG Avdelning 1 Annat fram.går inte än att vinnande anbud Tage & Söner, på de grunder som anförts av kommunen, har lämnat ett anbud som uppfyller de krav som ställs i förfrågningsunderlaget avseende väderskyddet och dess avsedda och efterfrågade funktion, Mot den bakgrunden får Tage & Söner anses uppfylla de i förfrågningsunderlaget ställda kraven avseende väderskydd. Annat framgår inte än att också övriga l everantörer uppfyller ställda krav på väderskydd i sina respektive anbud. Kommunen har därför rätteligen medtagit anbuden vid utvärderingen, Uppfyllande av krav med avseende.J2Q. !J11kapacitet BolagetharävengjortgällandeattTage&Sönersm.fl. anbudinteklararav ktavet på lyft.kapacitet om 10 ton för travers och har som huvudsaklig grund härför anfört att Gibson Tower inte förrn.år leverera ett vä.derskydd med tillhörande travers med en lyftkapacitet om 10 ton. Av kompletterande :förfrågningsunderlag KFUl - BE, underrubrik Beskrivningar� punkten BCS.1 1 Väderskyddsanordningar vid arbete för hus, anges följande. Dimensionerande lastför elementmontage ska vara 10 ton. Imåletärostridigtmellanparternaattdetföreochefterkompletteringen ställts krav på en lyftkapacitet om 10 ton för travers. I förfrågningsunderlaget, punkten AFB.51 Prövning av anbudsgivare, anges bl.a. följande. Nedanföljer "skall krav " som anbudsgivare måste uppfyllaför att klara steg 1 enligtAFB.5. Anbudsgivare skall enligt anbudsformulär intyga att erforderlig kapacitet.finns att genomföraprojektet. Av Bilaga AF/1, Formulär till anbud1 Prövning av anbudsgivare enligt AFB.5 1, framgår att Tage & Söner har intygat att erfol'derlig kapacitet finns 11IR. 3L32 S. 1◊/12 Sida 9 12552-10 E FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖtEBORG Avdelning 1 DOM 12552�1O E förattgenomföraprojek.iet. SåvittframgårharTage&Sönerintereserverat sigmotkravetpå lO tonslyftkapacitet förelementmontage. Av förfrågningsunderlaget kan inte utläsas något preciserat krav på hiu· detta ska Lösas när kommunen i förfrågningsunderlaget, så som angetts tidigare avseende punkten BCS.1 1, har angett typ Gibson Tower. Med hänsyn härtill får Tage & Söneranses uppfylla kravet på lyftkapacitet för elementmontage. Förvaltningsrätten konstaterar även att övriga anbudsgivare i sina respektive anbudsfonnulär har angett att de har erforderlig kapacitet för att klara projektet. Förvaltnings:i:ätten anser därför att kommunen rätteligen har prövat samtliga anbud, Sammanfattning Sammanfattningsvis har bolaget därmed inte visat att upphandlingenhar :innehållit sådana brister att det finns skäl att ingripa mot den. Bolagets ansökan om överprövning ska därför avslås, HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/lB LOU) NR. 3l32 3. 11/12 Sida 10 -----___;�,.....,..,;;:>..::,.,":, � Olle Holmstedt Chefsrädman Föredragande i målet har varit Henny Johansson. 'QALG"i''�,n 4' (,,,·,L1i; ::(; SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR .. PRÖVNlNGSTILLSTÅND s. 12/12 Den som. vill ö�e:rklaga förvaltni.ngsrättens besh:1.t ska sk.ti.va till Kammarrätten i Göteborg. SkriYelsen ska dock skickas ellet lämnas till fö.tvaltningstättett. Öv'e:tkl�oandet ska h-a kommit in till fötvaltni.ngs:t:itten inom tte veckor ftån den dag då kkganden fick del av beslutet. Tiden för öve;rltlagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelAdes. Om sista dagen för 6ve.t:klagandet infaller på löi:dag, söndag eller hdgda.g, midsotnn'la.t:afton, julafton eller nyåtsafton .i:äcker det att skrivelsen komtne.t in nästa vatd-a.g. För att ett överklagande ska kW11la tas upp i kammarrätten fo.i:dras ati; prövniogstillstånd meddelas. Kammattätten lä.mnar prövcingstillstånd om det ät: av vikt få.i: ledning av .rättatillämpningen att överklagandet ptövas) anledning förekonune.t till ändring i det slut vartill fö1."Valm.ingstättenkom.n:iitellerdetannrus finns synneJ.:1.iga skäl att pröva överklagandet. Om p:t:övningstillstånd inte meddelas stå.t förv:altningsrättens beslut fast Det ät däl:för viktigt att det klart och tydligt: ft:amgåt av öve.tklagandet till k.attuna:criitten varför man a:o.sex att p:tö-c."11lngstlilstå.nd bÖ;t meddelas. Skrivelsen med öved.dagande ska ittnehålla 1. den klagandes natnn) pe.tsonnumrne:r1 yrke, postadtess och tel.efo:o.numme:t:. Dess,.11:om ska. adress och telefon:nmtun.er till a:cbetspbtsen och eventuell annan pläts dät klaganden kan nås föt delgivning lätnnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet, 0111 xtlgon pe:tson- elle.t a.dressuppgiJr. ändta.s ät det viktigt att anmäl.a:n snarast görs till kammattätten, 2. det beslut som Ö"v'e.tklagas med uppgift 3. om ffö.-valtnings.rättens na.trul, målnUl:Illner samt dagen för besl\l.ter, 4. de skäl som klaganden ange.t till stöd föt begätan om ptövnirtgstillståo.d, 5. den ändring av förvaltningsriittens beslut som klaganden vill få till stånd, 6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka. med varje säxskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av­ klaganden ellet hans ombud. Adressen till förvaltningsriitten fratngåJ: a,r beslutet. Om klaganden an.litar ombud ska denne sfö:i.da in fullmal-t i otlgin:al samt uppge sitt n�nm� adtess och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift and.tas, ska Ni utan dtöjsmål anm.fila ändringen till kammat':riitten. I mal om. öve.tp:i:övning enligt lagen (2007:1091) om offentligupphandlingeller lagen (2007:1092) omupphandlinginom or.oradena vatten) energi, ttanspo.tter och posttjänster fåt avtal slut:a.s innan riden föt öve1:klagande av .dittens do:tn eller beslut rutt löpt ut. I de flesta fall får a't"W slutas när tio dagar har gått från det 11tt :tätteo. avgj ort målet ellet \'.1.pphävt ett interimistiskt beslut. I v".issa fall får avtal slutas omedelba,:t. Ett överkbgande av dttet1$ avgörande far inte p:t:Ö\ras sedan avtal hru; slutits. Fullständig info:rmatlon finns i 16 kapitleti de own angivna laga.roa. Behöver Ni fler upplysninga:i: om hut: man överklaga:r kan Ni vända Er till fö.tvfl.ltningstä.tten. DV 3109/lB LOU