FÖRVALTNINGSRÅTTEN I MALMÖ Avdelning 1 SÖKANDE Giv Akt Skåne AB Södra Förstadsgatan 2 211 43 Malmö DOM 2016-10-28 Meddelad i Malmö Mål nr 10268-16 Sida 1 (5) KONKURRENSVERKET ,.,�,� 1(1 ,-i 1 l�,..;'~iu- .) Avd Dnr Aktbll Fastighets AB Härfågeln, 5564 62-1083 KSnr Stortorget 8 21134 Malmö Ombud: advokaten Annika Andersson och bitr. juristen Anna Elowson Ek Advokatfirman Lindahl KB Studentgatan 6 21138 Malmö SAKEN .. Överprövning enligt lagen om offentlig upphandling (LOD) FÖRVALTNINGSRÅTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår Giv Akt Skåne AB:s ansökan om ingripande enligt LOU. MOTPART -�·� ��iii·_�"-.:. .. .. · Dok.Id 343254 Postadress Box4522· 203 2ÖMahnö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax Expeditionstid måndag-fredag 08:00-16:00 040-97 24 90 E-post: kanslil.fma@dom.se 040-35 35 00 www.forvaltningsrattenimahno.domstol.se Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10268-16 BAKGRUND Fastighets AB Härfågeln, under namnbyte till Boplats Syd AB, genomför upphandling avseende reklambyråtjänster. Upphandlingen genomförs enligt reglerna om förenklat förfararande i LOU. Enligt tilldelningsbeslut den 4 oktober2016ska uppdraget tilldelas LOWA AB. YRKANDEN OCH INSTÄLLNING Giv Akt Skåne AB ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att den ska göras om och det vinnande anbudet förkastas. Till grund för an­ sökan anförs i huvudsak följande. Det vinnande anbudet ligger kraftigt un­ der både branschpraxis och övriga anbud. Att för 4 800 kr ta fram ett kon­ cept för två olika målgruppssegment som ska omfatta samtliga delar i arbe­ tet är inte bara att betrakta som prisdumpning utan även i det närmsta att betrakta som ohederligt. En förklaring till det låga priset skulle kunna vara att alla andra har tolkat uppdraget olika. Vinnande anbudsgivare har inte tagit fram ett nytt koncept och uppfyller inte de krav som ställts. Annonsen är inte anpassad efter målgrupp. Den andra annonsen är ingen ny annons utan endast en formatanpassning. Detta kan förklaras med att leverantören sedan tidigare har jobbat med den upphandlande myndigheten och kanske i sina beräkningar enbart tar hänsyn till originalarbetet. Detta innebär att kon­ kurrensen har satts ur spel eller att bolaget inte har haft samma förutsätt­ ningar. Vinnande anbudsgivare är en enmansbyrå och det ifrågasätts att an­ budsgivaren uppfyller kraven som ställs på vad byrån ska kunna tillhanda­ hålla. Det framgår inte någonstans att man får lov att arbeta med underleve­ rantörer. Det vinnande anbudet ska därför förkastas. Fastighets AB Härfågeln bestrider bifall till ansökan och anför i huvudsak följande. Upphandlingen har genomförts i enlighet med LOU och Giv Akt SkåneABharinteliditellerriskeratattlidaskada. Anbudsprövninghar I MALMÖ Avdelning1 Sida 3 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 10268-16 I MALMÖ Avdelning1 genomförts i enlighet med vad som framgår av förfrågningsunderlaget. LOWA AB har uppfyllt samtliga uppställda obligatoriska krav och har läm­ nat det mest ekonomiskt fördelaktiga anbudet. Föremålet som anbudspriset avser är tämligen grundläggande, varför föremålet står i proportion till det vinnande anbudet. Den av LOWA AB offererade prisnivån speglar väl det pris som den upphandlande myndigheten i dag betalar för motsvarande an­ nonser. Det har inte funnits anledning att ifrågasätta det lämnade priset. LOWA AB har kommit in med två annonsförslag och har därmed kvalifice­ rat sig för utvärdering i denna del. Att LOWA AB tidigare utfört arbete åt den upphandlande myndigheten har inte påverkat varken anbudsprövning eller anbudsutvärdering. Anbudet har prövats utifrån förfrågningsunderlaget. Utvärderingskriteriema har varit klara och tydliga samt formulerade på så­ dantsättattallaanbudsgivarekantolkadempåsammasätt. Detharsaknats anledning att ifrågasätta om LOWA AB förfogar över de resurser som offe­ rerats i anbudet. Det följer av LOU att en anbudsgivare har rätt att åberopa andra företags kapacitet. Den upphandlande myndighetens förfarande i upp­ han41ingen har inte medfört att Giv Akt Skåne AB lidit eller riskerat att lida skada. Bolaget har vid anbudsutvärderingen rangordnats som nummer sju, varför bolaget inte kommit ifråga för tilldelning även om LOWA AB:s an­ bud förkastas. Giv Akt Skåne AB genmäler i yttrande bl.a. följande. Bolaget har lagt ner ca 100 timmar i research- och idekonceptarbete. Ersättning utgår inte för arbe­ tet eller för framtida arbete. Skada har därför uppstått. Det framgår tydligt att det vinnande anbudet är prissatt efter att formatanpassa en annons på redan befintligt maner. De övriga anbudsgivama har uppfattat att den upp­ handlande myndigheten efterfrågade ett nytt koncept. Man kan inte lägga ett -så lågt pds pm man inte redan vet att det är ok att skicka in en redan god­ känd annons. LOWA AB är beroende av underleverantör. ',, . · Si·da4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10268-16 IMALMÖ Avdelning1 . . SKÄLENFÖRAVGÖRANDET Tillämpliga bestämmelser En upphandlande myndighet ska enligt1 kap. 9 § LOU behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av16kap. 4 och6§§ LOU framgår att förvaltningsrätten kan pröva om en upphandlande myndighet har brutit mot någon bestämmelse i lagen och, på talan av en leverantör som lidit eller kan komma att lida skada, besluta att en upphandling ska göras om eller får avslutas först sedan rättelse gjorts. Förvaltningsrättens bedömning Vid överprövningar enligt LOU gäller att förvaltningsrätten i princip endast prövar de särskilt angivna frågor som sökanden tar upp. Giv Akt Skåne AB gör, så som talan får förstås, gällande att Fastighets AB . Härfågeln brutit mot LOU genom att anta anbudet från LOWA AB trots att detta är onormalt lågt och inte uppfyller ställda obligatoriska krav samt ge­ nom att inte ha gett anbudsgivama lika förutsättningar för att lämna ett kon­ kurrenskraftigt anbud. En förutsättning för att en ansökan om överprövning ska kunna bifallas är att sökanden har visat att denne har lidit eller riskerat att lida skada till följd - av åberopade· brister i upphandlingen. Giv Akt Skåne AB har placerat sig på sjunde plats i den aktuella upphandlingen och har enligt förvaltningsrättens . mening inte förmått visa att bolaget har lidit eller riskerat att lida skada till Sida5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 10268-16 I MALMÖ Avdelning1 följd åberopade brister gällande Fastighets AB Härfågelns prövning och antagande av anbudet från LOWA AB. Vid nu angivna förhållanden och då inte heller vad Giv Akt Skåne AB i öv­ rigt anfört till stöd för sin talan visar att Fastighets AB Härfågeln i det aktu­ ella upphandlingsförfarandet har brutit mot bestämmelserna i LOU på ett sådant sätt att bolaget därigenom har lidit eller riskerat att lida skada saknas grund för ingripand� mot upphandlingen. Ansökan ska således avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 310 9/lB LOU) Lena Palmer har föredragit målet. Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skrivelsen ska dock skickas ellet lämnas till fötvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden .fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för överklagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa y�8ag. · För att ett överkli��de ska kunna tas upp i . kammarrätten for��s att ptövningstillstånd meddelas. Kammap:ätten lämnar prövningstillstånd �ro till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöyer de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till kammarrätten. 2. den dom/beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Adressen till förvaltningsrätten framgår av domen/beslutet. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. B1'tIaga 1 ·SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND 1. 2. 3. 4. det .finns anledning att betvivla 1-iktigheten av det slut so:tn förvaltningsrätten har kommit till, det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt, eller det annars .finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer www,domstol,sc