FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM Mål nr 19208-15 Sida1 (6) I STOCKHOLM 2015-10-20 Avdelning 32 SÖKANDE Meddelad i Stockholm SodexoAB, 556232�7873 Box 47620 117 94 Stockholm Ombud: Erik Made c/o Sodexo AB Box 47620 117 94 Stockholm MOTPART Sundbybergs stad 172 92 Sundbyberg SAKEN Offentlig upphandling 2015 -10- 2 0 Dok.Id 653560 Postad1·ess Besöksadress 115 76 Stockholm Telefon Telefax Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:30 Avd Dnr KSnr AktbH FÖRVALTNINGSRÅTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten avslår ansökan 0111 ingdpande enligt LOU. Tcgcluddsvägcn I 08-561 680 0 l forvaIIningsrattcnistockholm@dom.se 08-561 680 00 E-post: KONKURRENSVERKET Sida2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 19208�15 I STOCKHOLM YRKANDEN M.M. Sundbybergs stad (staden) genomför en upphandling gällande måltidsleve­ ranser till äldreomsorg, hemtjänst och daglig verksamhet LSS, ref2015-l03. Sundbybergs stad meddelade tilldelningsbeslut i upphandlingen den 27 au- , gusti 2015 där Fazer Pood Sverige AB (Fazer) antogs som leverantör. Soclexo AB (bolaget) ansöker om överprövning och yrkar att domstolen ska förordna att upphandlingen får avslutas först efter förnyad anbudsutvärde­ ring, utan att beakta anbudet frånFazer. Till stöd för ansökan angesi huvud­ sak följande. Anbuden från Fazer uppfyller inte samtliga ställda obligato­ riska k rav och skulle rätteligen uteslutas från utvärdering. Fazer har lämnat in två referenser. Den ena avser ett uppdrag(pågående uppdrag) som omfat­ tar 230 portioner per dag och den andra avser ett uppdrag (avslutat uppdrag) som omfattar ca 80 portioner per dag. Det pågående uppdraget uppgår såle­ des till ungefär 50- 60 procent av den volym som staden efterfrågar (460 och 378 portioner per dag). Det avslutade uppdraget uppgår endast till unge­ fär 17 -21 procent av den volym som staden efterfrågar. Det är uppenbart att det avslutade uppdraget om 80 po11ioner per dag storleksmässigt inte mat­ char det uppdrag som staden efterfrågar. Även det avslutade uppdraget av­ vik er alltför mycket från vad som efterfrågas för att kunna sägas storleks­ mässigt matcha detsamma. Fazer har således inte inkommit med efterfrå­ gade uppgifter och därmed inte uppfyllt i upphandlingen ställda obligato­ riskakrav. Planerad driftstaii för det upphandlande uppd raget är 1 oktober 2015. Sta­ dens planer att bygga nya äldreboenden med egna tillagningskök "inom de närmsta åren"förändrar inte volymen av det som efterfrågasdetförsta året, eller ens de närmsta åren. Avtalstiden är tre år, med en option för staden att förlänga ytterligare två år. Att staden inte garanterar några volymer är en i upphandlingar av måltidsförsö1jning vanlig konstruktionför attmöta natur- Sida3 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 19208-15 I STOCKHOLM liga variationer. Ovanstående om ständigheter förändrar inte det faktum att den omfattning som efterfrågas är den volym som staden refererar till i för­ frågningsunderlaget och som referensuppdraget storleksm ässigt ska m atcha. Det är också dessa volym er soh1 anbud sgivarna förlitat sig på och lagt till grund för prissättningen, som för upphandlad produkt/tjänst är väldigt beto­ ende av volym . Det bör i sammanhangetnoteras att även om det av staden efterfrågade upp­ draget skulle halveras i förhållande till de volym er som staden uppgivit i förfrågningsunderlaget, motsvararFazers ena referensuppdrag(det avslu­ tade) storleksmässigt endast35 - 42 % av en sådanhalverad volym. Inte. heller i en sådan situation uppfyller referensuppdraget i upphandlingen ställt krav. Sundbybergs stad (staden) yrkar att ansökan inte ska bifallas och anföri huvudsakföljande. Staden bestrider att detfim1s skäl att förkasta anbudet från Fazer. Utvärderingen irnr genom fchts utifrån förfrågningsunderlaget och följt alla principer och regler som gäller enligtLOU. Staden har kontrollerat alla lämnade uppgifter på referenser och fastlagt att de är lämnade utifrån efterfrågadekrav på erfarenhet enligt förfrågningsunderlaget. Anbudetfrån Fazer uppfylldekravet på erfarenhet. Båda anbudsgivare uppfyllde kvalifi­ ceringskravet och gick vidare till utvärderingen. I fcfrfrågningsunderlaget har stadenunderpunkt 1.3 "omfattning" lämnat uppgift på antal portioner som stadenidagslägetköpertillolikatyper avverksamheter. Stadenhari sambandmeddettalämnatinformationom attvolymernakommerattför­ ändras över tid då staden kommer att bygga nya äldreboenden med egna tillagningskök. I och med det kommer antal måltider attminska. Detta är information som lämnasför att anbudsgivarna skafå en uppfattning om un­ gefärliga volymer. Staden garanterar enligt förfrågningsunderlag et inga vo­ lymer. Staden ställde inte krav i förfrågningsunderlaget på att referensupp­ dragen ska vara exak t antal portioner. Enligt stadens bedöm ning har Fazer Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 19208- 15 I STOCKHOLM därm ed lämnat de uppg ifter som kräv s såsom kraven i förfrågningsunderla­ gen är ställda. I och med det k an inte anbudet från Fazer förk astas. SKÅLEN FÖR AVGÖRANDET Enligt 1 k ap. 9 § lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) sk a upphandlande myndighet behandla leverantörer på ett likvtirdigt och icke­ diskriminerande sätt samt genomföraupphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska v idare principerna om ömsesidigt erk ännande och pro­ portionalitet iakttas. Om elen upphandland e m yndigheten har brutit mot de grnndläggande prin­ ciperna i 1 k ap. 9 § eller någon ann an bestämm else i LOU och detta har m edfchi att leverantören har lidit eller k an k om m a att lida sk ada, sk a rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts (16 kap. 6 § LOU) . Det är den som ansöker om överpröv­ ning som på ett klart och tydligt sätt sk a ange v ilk a omständigheter talan grundas på och visa att upphandlande myndighet har agerat i stridmed LOU. Av förfrågningsunderlaget (punkten 1.3) framgår följande. Någon garante­ radvolym kan inte utlovas, volymemakommer att förändras över tid. Det kani dagslägetbådetillkommaochförsvinnaenskildaportionermenockså hela verksamheter. I dagsläget köper staden cirka109 000 portioner per år t i l l s ä r s k i l t b o e n d e i e g e n r e g i , c a 13 0 0 0 m å l t i d e r p e r å r t i l l d a g v e r k s a m h e t ­ er, ca 10 000 portioner per år till daglig v erksamhetLSS och cirk a 36 000 matlådor per år till hemtjänst. Totalt antal po11ioner i dagsläget uppskattas till ca 138 000. Till detta kommer sedan måltider till särskilt boei1 de i privat regi, uppskattningsvis ca70 000 måltiderper år. Inom de närmast åren k ommer staden byg ga nya boende m ed egna tillagningskök och antal mål­ tider i avtalet kommer av elen anledningen attminska med motsvarande. Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 19208-15 För att styrka sin erfarenhet av den efterfrågade tjänsten ska anbudsgivaren redovisa två referensuppdrag. Uppdragen ska vara utförda åt två olika juri­ diska personer och vara från de senaste tre åren. Av referensuppdraget ska minst ett vara slutfört och ett kan vara pågående. Samtliga referensuppdrag ska avse uppdrag inom det område som denna upphandling avser dvs. mål­ tider anpassade för omsorg och ska storlek smässigt matcha det uppdrag som staden efterfrågar. Fazer har i sitt anbud angett att d eras pågående uppdrag har en omfattning o m 2 3 0 p o r t i o n e r p e r da g sa m t a t t d e ra s a v s lu ta d e u p p d ra g ha r e n o m fa t t ­ ning om 80 pmtioner per dag. Avförfrågningsunderlagetframgårsåledesattreferensuppdragetskastor­ leksmässigt matcha detuppdrag som staden efterfrågar. Somframgår vidare kanantalportioneridagslägetuppskattastillca138000, vilketmotsvarar 378 portioner per dag, och att staden k ommer att bygga egna tillagningskök och antalet pmtioner kom m er i m otsvarande mån att m inska. Förvaltningsrätten noterar inledningsvis att förfrågningsunderlaget inte upp­ ställer något exakt krav eller minsta k rav på antalet portioner som referens­ uppdraget ska omfatta. Det fram går även att inom de närmaste åren kommer behoven av antalet portioner att minska. Förvaltningsrätten fitmer att för­ frågningsunderlagets formuleringar är så pass allmänt hållna att de inte kan anses innefatta ett exakt minsta kravför attanse storleksmässigtutgöra ett referensuppdrag. Förvaltningsrätten fitmer utifrån de omständigheter och förhållanden som angivits i förfrågningsund erlaget att de av Fazer ingivna referensuppdragen får anses uppfylla de krav som uppställs i fötfrågningsunderlaget. Vad Soclexo AB har anfört visar således inte att Sundbybergs stad har brutit mot någon av de grundläggande principer som följer av LOU. Förvaltningsrätten I STOCKHOLM Sida 6 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 19208-15 I STOCKHOLM finner därmed inte skäl till ingripande enligtLOU. Ansökan om överpröv­ ning ska därför avslås. HUR MAN ÖVERKLAGAR Detta avgörande kan överklagas. Information om hur m an överklagar finns ibilaga(DV3109/1ALOU). �f-ctL----__ .,...- Eva Pedersen Rådman Marie Englund har föredragit målet. 1· --'11"•;., SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den sorn vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Stockholm. Skri­ velsen ska dock skickas eller lämnas till för­ valt:ningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvalt­ ningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in inom tre veckor från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för över­ klagandet för offentlig part räknas från den dag beslutet meddelades. Orn sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överkl ande ska kunna tas upp i 2. 3. 4. 5. där klaganden kan nås för delgivning. Om dessa uppgifter har lämnats tidigare i målet - och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e­ postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska änd­ ringen utan dröjsmål anmälas till kammarrät­ ten. den dom/beslut som överklagas med upp­ gift om förvaltningstättens namn, målnum­ mer samt dagen för beslutet, de skäl som klaganden anger till stöd föt en begäran om prövningstillstånd, den ändring av förvaltningsrättens dom/beslut som klaganden vill få till stånd, de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. ag kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till, 2. det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som för­ valtni.ngsrätten har kommit till, 3. detäravviktförledningavrättstillämpning­ en att överklagandet prövas av högre rätt, el­ ler 4. detannarsfinnssynnerligaskälattpröva överklagandet. Om prövnings tillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast Det är därför viktigt att det klart och tydligt frrungru: av överklagandet till kammarrätten varför man anser att pröv­ .ningstillstå.nd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. Klagandensperson-/organisationsmunmer, postadress, e-postadress och telefonnutnmer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats s� också anges samt eventuell annan adress Adressen till förvaltningsrätten framgår av do­ men/beslutet I vissa mål får avtal slutas innan tiden för över­ klagande av rättens dom eller beslut·har löpt ut. Detta gäller mål om överprövning enligt: • lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, • lagen (2007:1092) om upphandlinginom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, eller • lagen(2011:1029)omupphandlingpåför- svars- och säkerhetsområdet. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upp­ hävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 1 6 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man över­ klagarkanNivändaErtillförvaltningsrätten. www.domstol.se ,. ··./:f1, V;,-, ◄ .-·.,.:,�,· ' , �;,i.,:.:...",,