FÖRVALTNINGSRÅTTEN IMALMÖ
Avdelning 1
Sida 1 (7) 6897-16
 SÖKANDE
ThyssenKrupp Elevator Sverige AB, 556192-7525 Box 2016
127 02 Skärholmen
DOM 2016-10-28 Meddelad i Malmö
Mål nr 6892-16 6896-16
Ombud: advokaten Liselott Fröstad ochjur. kand. Maja Löfgren Andersson Gustafsson Advokatbyrå KB
Box 3124
103 62 Stockholm
MOTPARTER
1.Ystads kommun Nya Rådhuset 271 80 Ystad
2. Ystads Industrifastigheter AB, 556081-7271 Nya Rådhuset
27180 Ystad
3. AB Ystadbostäder, 556073-8857 Dnr
I KONKURRENSVERJ<ET I
 Dok.Id 337740 Postadress
Box4522
203 20Malmö
Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU
FÖRVALTNINGSRÅTTENSAVGÖRANDE
Förvaltningsrätten beslutar att Ystads kommuns, Ystads Industrifastigheter AB:s och AB Ystadbostäders upphandling av hisservice inte får avslutas förrän rättelse vidtagits på så sätt att en ny utvärdering ska genomföras varvid anbudet från ALT Hiss AB inte får beaktas.
Telefon Telefax
Stortorget 2A 271 43 Ystad
4. ALT Hiss AB, 556489-1835 llabäcksvägen 6
342 32 Alvesta
SAKEN
KSnr Aktbil -�-�'�
l,,,UWlv<' ·-"(O
Avd ;I
= L., 8
,.
   Besöksadress
Expeditionstid
Kalendegatan 6
040-35 35 00 040-97 24 90
måndag-fredag
E-post: kans1i l.fma@dom.se www.forvaltningsrattenimalmo.domstol.se
08:00-16:00

   Sida2 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 6892-16 m.fl.
IMALMÖ
Avdelning 1
BAKGRUND
Ystads kommun, Ystads Industrifastigheter AB och AB Ystadbostäder (Ystads kommun med bolag) genomför en gemensam upphandling av hisservice, ref. nr 16/14. Upphandlingen genomförs med öppet förfarande enligt LOU. Enligt tilldelningsbeslutet har ALT Hiss AB (ALT Hiss) till­ delats kontraktet. ThyssenKrnpp Elevator Sverige AB (ThyssenKrupp) har lämnat det näst bästa anbudet.
YRKANDE OCH INSTÅLLNING
ThyssenKrupp ansöker om överprövning av upphandlingen och yrkar att förvaltningsrätten ska besluta om ingripande enligt 16 kap.6 § LOU och förordna om rättelse på så sätt att en förnyad anbudsutvärdering genomförs där ALT Hiss anbud inte tas upp till utvärdering.
Som grnnd :llir sin talan anför ThyssenKrupp bl.a. följande. ALT Hiss har tilldelats kontrakt i upphandlingen trots att ALT Hiss anbud inte uppfyller de obligatoriska kraven i upphandlingen. Den felaktiga hanteringen av ALT Hiss anbud har med:llirt att anbudet tagits upp till bedömning i utvärderings­ fasen i stället for att rätteligen förkastas. ThyssenKrupp hade vid en korrekt
hantering av ALT Hiss anbud tilldelats kontraktet i upphandlingen. Bristerna i upphandlingen har inneburit att Thyssen.Krupp har lidit eller riskerat lida skada.
Krav på teknisk förmåga
Av för:frågningsunderlaget framgår att anbudsgivare ska styrka att denne har innehaft två referensuppdrag av samma typ och omfattning. Va1je referens­ uppdrag ska innehålla uppgifter om uppdragets art, ansvarig arbetsledare, tidsperiod för genomförandet, volym/omfattning samt uppdragsgivare med kontaktuppgifter för referenspersonen. Kraven är så kallade ska-krav som
       
 Sida3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6892-16 rn.fl.
IMALMÖ
Avdelning 1
samtliga anbudsgivare måste uppfylla. ALT Hiss anbud uppfyller inte ska­ kraven. Det är inte fråga om ska-krav av ordningskaraktär utan krav för att den upphandlande myndigheten ska kunna utvärdera anbuden korrekt.
Krav på yrkesmässig kapacitet
Av förfrågningsunderlaget framgår vidare att den arbetsledning som anbudsgivaren avser att tillhandahålla ska ha minst tre års dokumenterad erfarenhet av arbetsledning för motsvarande uppdrag. Till anbudet bifogas ev eller motsvarande som bekräftar ställda krav på arbetsledning. Ska-kravet beträffande Bengt Qvists erfarenhet är inte uppfyllt. ThyssenKrupp anser att
Ystads kommun med bolags påstående att Bengt Qvist inte ska agera i egenskap av arbetsledare och därmed inte behöver uppfylla ska-kravet på yrkesmässig erfarenhet är en efterhandskonstruktion.
Ystads kommun med bolag bestrider bifall till ansökan och anfflr i huvudsak följande.
Krav på teknisk förmåga
ThyssenKrupps påstående att ALT Hiss saknar vederbörliga referenser är visserligen korrekt men omständigheterna i nu aktuellt fall innebät· att man inte har brutit mot reglerna. Förutsättningar för att ingripa enligt LOU saknas därmed. Ystads kommun med bolag har tidigare samarbetat med
ALT Hiss och bolaget är därför känt. Referensen för Sundsfastigheter HSB saknar uppgifter om uppdragets art, ansvarig arbetsledare, tidsperiod samt volym/omfattning. Bristerna utgör dock inte något brott mot de grund­ läggande gemenskapsrättliga principerna i 1 kap. 9 § LOU eller mot någon annan bestämmelse i lagen. Bristerna kan därför inte anses vara av så
allvarlig karaktär att de utgöt· grund för att upphandlingen ska rättas. Vissa krav i förfrågningsunderlaget är mer av ordningskaraktär.
   
 Sida4 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 6892-16 m.fl.
Avdelning 1
IMALMÖ
Praxis från kammarrätten har visat att upphandlande myndighet kan b011se från brister i förfrågningsunderlaget som är av ordningskaraktär och som inte har betydelse för själva upphandlingen. Det är viktigt av effektivitets­ skäl och samhällsekonomiska skäl att skilja på krav som myndighet ställer för konkurrensen och likabehandlingen av anbudsgivare och krav som upp­ handlande myndighet ställer av ordningsskäl, vilka främst har till syfte att underlätta för den upphandlande myndigheten att hantera anbuden. Att
myndigheten använt sig att ett formkrav som ett obligatoriskt krav i upphandlingen bör därfflr inte leda till att anbud per automatik förkastas om anbudsgivaren inte uppfyller dessa krav.
Krav på yrkesmässig kapacitet
ALT Hiss har angett Göran Svensson som arbetsledare i anbudet. Göran Svensson uppfyller erfarenhetskraven. Bengt Qvist är servicetekniker och inte arbetsledare. Bengt Qvists ev ska därför inte bedömas utifrån ställda krav på erfarenhet.
ALT Hiss anför bl. a. följande. ALT Hiss har lämnat de uppgifter som ALT Hiss anser har varit behövliga för att Ystads kommun med bolag ska kunna utvärdera anbudet. Möjligheten att begära in kompletteringar har också funnits. Anbudet är underskrivet på "heder och samvete" vilket innebär att ALT Hiss uppfyller efterfrågade uppgifter även om inte alla uppgifter har blivit nedtecknade. Arbetsledaren är också regionens servicechef och den som idag är ansvarig för servicen av nu aktuella hissar. Han uppfyller kravet på "yrkesmässig kapacitet".
  
  Sidas FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 6892-16 m.fl.
!MALMÖ
Avdelning 1
SKÅLEN FÖRAVGÖRANDET
Tillämpliga bestämmelser
En upphandlande myndighet ska enligt 1 kap. 9 § LOU behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
Av 16 kap. 4 och6 §§ LOU framgår attförvaltningsrättenkan pröva om en upphandlande myndighet har brutit mot någon bestämmelse i lagen och, på talan av en leverantör som lidit eller kan komma att lida skada, besluta att en upphandling ska göras om eller rar avslutas först sedan rättelse gjorts.
Förvaltningsrättens bedömning
Förutsättningarna för varje upphandling fastställs i förfrågningsundedaget. I nu aktuell upphandling ärförfrågningsunderlaget utformat på sådant sätt att Ystads kommun med bolag ska välja det anbud som har lägst sammanlagda pris under förutsättning att anbudsgivaren uppfyller samtliga ska-krav.
ThyssenKrupp har gjort gällande att ALT Hiss anbud rätteligen skulle ha förkastats då ALT Hiss inte uppfyllt ska-kraven vad gäller krav på teknisk förmåga och yrkesmässig kapacitet.
Krav på teknisk förmåga
Ystads kommun med bolag har bekräftat att ALT Hiss inte uppfyller ska­ kravenbeträffande teknisk förmåga i förfrågningsunderlaget. Ystads kommun med bolag har dock invänt att ena företaget, för vilka uppgifter saknats, varit känt för Ystads kommun med bolag och att man inte anser att kravet är nödvändigt för att kunna utvärdera upphandlingen korrekt.
 
Sida6 FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM 6892-16 m.fl.
Avdelning 1
IMALMÖ
Ystads kommun med bolag har i förfrågningsunderlaget som ska-krav be­ träffande teknisk förmåga angett att anbudgivaren ska styrka att anbuds­
givaren haft två uppdrag av samma typ de tre senaste åren. Referens­ uppdragen ska ha utförts för olika uppdragsgivare och ska innehålla uppgifter om uppdragets art, ansvarig arbetsledare, tidsperiod för genom­ förandet, volym/omfattning och uppdragsgivare med kontaktuppgifter för referenspersonen.
Enligt förvaltningsrätten är det inte fråga om ska-krav av ordningskaraktär utan ska-krav som måste vara uppfyllt för att det ska vara möjligt att ut­ värdera anbuden korrekt. Det är ostridigt att ALT Hiss inte har angett efter­ frågat ska-krav beträffande krav på teknisk förmåga. ALT Hiss har alltså inte lämnat fullständiga uppgifter, vilket innebär att ALT Hiss anbud rätteligen inte skulle ha beaktats vid utvärderingen av inkomna anbud.
Krav på yrkesmässig kapacitet
Ystads kommun med bolag har gjort gällande att Bengt Qvist inte ska agera i form av arbetsledare och att han därför inte behöver uppfylla ska-kravet beträffande yrkesmässig erfarenhet.
Av förftågningsunderlaget framgår att den arbetsledning som anbudsgivaren avser att tillhandahålla ska ha minst tre års dokumenterad erfarenhet av arbetsledning för motsvarande uppdrag samt att ev eller motsvarande som bekräftar erfarenheten ska bifogas anbudet.
Med hänsyn till att ALT Hiss bifogat både Göran Svenssons och Bengt Qvists ev till sitt anbud anser förvaltningsrätten att Ystads kommun med
  bolag rimligtvis har haft att utgå från att både Göran Svensson och Bengt Qvist ska tillhandahålla arbetsledning. Bengt Qvist uppfyller emellertid inte det ställda ska-kravet beträffande erfarenhet som arbetsledare.

Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 6892-16 m.fl.
!MALMÖ
Avdelning 1
Sammanfattning
Eftersom ALT Hiss inte har uppfyllt samtliga ställda ska-krav i upp­ handlingen har Ystads kommun med bolag agerat i strid med lika­ behandlingsprincipen när ALT Hiss anbud har godtagits. Förvaltningsrätten finner således att Ystads kommun med bolag i det aktuella upphandlings­ forfarandet har bmtit mot 1 kap. 9 § LOU. Då ThyssenKrupp till fflljd härav har lidit eller riskerat att lida skada föreligger grund för ingripande mot upp­ handlingen. Upphandlingen bör rättas genom att förnyad anbudsutvärdering genomförs, i vilken anbudet från ALT Hiss inte ska beaktas.
  ilU91'111· fl/J I;11ct,,'
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/IB LOU) '· I ....
ers Mattsson
Ulrika Skogler har föredragit målen.

    Bilaga 1
   • SVERIGES DOMSTOLAR
HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
Den som vill överklaga förvaltnings.rättens beslut ska skriva till Kammattätten i Göteborg. Slaivelsen ska dock skickas ellet lämnas till fötvaltningstätten.
Överklagandet ska ha kommit in till förvaltnings.rätten inom tre veckor från den dag då klaganden .fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig förhandling, eller det vid en sådan förhandling har angetts när beslutet kommer att meddelas, ska dock överklagandet ha kommit in .inom tre veckor
från den dag domstolens beslut meddelades. Tiden för överklagandet för offentlig patt räknas från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att sktivelsen kommer in nästa y�8.ag.
·. ,;, ._i
· _ För att ett öve.tkl�gande ska kunna tas upp i
kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. l<ammårtätten lämnar prövningstillstånd om
2.
3. 4. 5.
till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska också anges samt eventuell annan adress
där klaganden kan nås fö.t delgivning. Om dessa uppgifter har Jämnats tidigare i tnålet ­ och om de fortfarande är aktuella - behöver de inte uppges igen. O.tn klaganden anlita� ombud, ska ombudets namn, postadress, e­
postadtess, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om någon person- eller adtessuppgift ändras, ska ändringen utan dröjsmål anmälas till
kammarrätten.
den dom/beslut som överklagas med uppgift om fötvaltningsrättens namn, målnum.me.t samt dagen för beslutet,
de skäl som klaganden anger till stöd för en begäran om prövningstillstånd,
den ändring av förvaltnings.rättens dom/beslut somklagandenvill få till stånd,
de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis.
      1 . 2.
3.
4.
det finns anlednitig att betvivla riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till,
det inte utan att sådant tillstånd meddelas går att bedöma riktigheten av det slut som förvaltningsrätten har kommit till,
det är av v:ikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas av högre rätt, eller
det annats finns synnerliga skäl att pröva övetldagandet.
Adressen till fö.tvaltningsrätten framgår av domen/beslutet,
Imålomöverp.tövningenligtlagen(2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut hat löpt ut. I de flesta fall fåt avtal slutas
när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall fl.t avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig
information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna.
Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till fcitvaltningsrätten.
     Om p.tövningstillstånd inte meddelas står förvaltnings.rättens beslut fast. Det är dä.tfö.t viktigt att det klatt och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför tnan anser att prövningstillstånd bör meddelas.
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1. Klagandens person-/organisationsnununet,
post-adress, e-postadress och telefonmunmer
   \VW\l(..domstohg