FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
SÖKANDE
DOM
2011-10-13 Meddelad i Stockholm
Mål nr 16846-11 Enhet 17
Sida 1 (8)
  Uppsala universitet, 202100-2932 Avdelningen för uppdragsutbildning Box 256
751 05 Uppsala
MOTPART
Försälaingskassan Verksamhetsområde processjuridik/HK 103 51 Stockholm
SAKEN
Offentlig upphandling enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU
DOMSLUT
Förvaltningsrätten beslutar att Försäkringskassans upphandling av utbild­ ning i motiverande samtalsmetodik med tillhörande handledning får avslu­ tas först sedan rättelse skett i form av förkastande av Högskolan Dalarnas anbud.
i<ONKURRENSVEEJ(ET l
Avd
Dnr
Dess
Aktbil
I
    Dok.Id 171013
Postadress
115 76 Stockholm
Besöksadress
Tegeluddsvägen 1
Telefon
Telefax
08-561 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se
Expeditionstid
måndag - fredag 09:00-15:00
 08-561 680 00
E-post:

 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 16846-11
Allmänna avdelningen
BAKGRUND
Försäkringskassan genomför en upphandling av utbildning i motiverande samtalsmetodik (MI) med tillhörande handledning. Anbud har kommit in från Uppsala universitet och Högskolan Dalarna. Enligt tilldelningsbeslut från den 9 augusti 2011 har Försäkringskassan tilldelat Högskolan Dalarna kontraktet.
Uppsala universitet har ansökt om överprövning av upphandlingen. An­ sökan har kommit in till förvaltningsrätten i rätt tid och utlöst en förlängd avtalsspärr enligt 16 kap. 9 § LOU. Förvaltningsrätten har den 14 septem­ ber 2011 beslutat att avslå Försäkringskassans yrkande om att förlängd avtalsspärr inte ska gälla.
YRKANDEN M.M.
Uppsala universitet yrkar i första hand att upphandlingen inte får avslutas innan rättelse gjorts innebärande att anbudet från Högskolan Dalarna inte tas med i utvärderingen. I andra hand yrkas att upphandlingen ska göras om. Till stöd för sin talan anför Uppsala universitet bl.a. följande.
Fråga om avvisning
Syftet med upphandlingsreglema är att upphandlande myndigheter på bästa sätt ska använda de offentliga medel som finansierar offentliga inköp, ge­ nom att uppsöka och dra nytta av konkurrensen på aktuell marknad. Det finns ingenting i LOU som hindrar en statlig myndighet från att lämna an­ bud i en upphandling. Av rättspraxis framgår att statliga myndigheter som
är anbudsgivare i en upphandling har talerätt och således rätt att få en of­ fentlig upphandling prövad. Detta visar att den funktionsfördelning som finns mellan olika statliga myndigheter har beaktats i praxis på upphand­ lingsområdet. Statliga myndigheter har således gentemot andra statliga
I STOCKHOLM
  
Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 16846-11
 I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
myndigheter en sådan självständig ställning att dessa kan avge anbud och teckna kontrakt i LOU:s mening.
Bristande kravuppfyllelse
Försäkringskassan har antagit ett anbud som inte uppfyller samtliga ska­ krav. Av anbudsförfrågan, avsnitt 3.6, framgår att de personer som ska utföra teoretisk utbildning och praktisk handledning i MI ska ha medlem­ skap i MINT (Motivational Interviewing Network Trainers). Detta ska styrkas i anbudet. Det är således inte såsom Försäkringskassan påstått till­ räckligt att en av flera personer som utför teoretisk utbildning och praktisk handledning i MI har MINT-medlemskap. Det framgår av Högskolan Da­ larnas anbud att såväl Staffan Hultgren som Eva Österlund Efraimsson ska utföra de aktuella uppgifterna. Det är i målet ostridigt att Eva Österlund
Efraimsson inte har något medlemskap i MINT. Försäkringskassan har således felaktigt tagit med Högskolan Dalarnas anbud till utvärdering.
Skada
Enligt 5 § förordningen om uppdragsutbildning vid universitet och högsko­ lor (2002:760) ska högskolornas uppdragsutbildning beräknas så att full kostnadstäckning uppnås. Finansiering av uppdragsutbildning får således inte, såsom Försäkringskassan påstår, tas från myndighetens anslagsmedel. Uppsala universitet har som alla statliga myndigheter en budget för sin verksamhet med krav på redovisning etc. I denna budget ingår såväl an­ slagsmedel som andra medel såsom avgifter från exempelvis uppdragsut­ bildning. Uppsala universitet har, genom att Försäkringskassan felaktigt
tilldelat Högskolan Dalarna kontraktet, lidit skada motsvarande kontraktets värde samt kostnader för framtagande av anbud.
Försäkringskassan yrkar i första hand att ansökan om överprövning ska avvisas och i andra hand att ansökan ska avslås. Till stöd för sin talan anför Försäkringskassan bl.a. fö�jande.

 Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 16846-11
Allmänna avdelningen
Fråga om avvisning
Försäkringskassan har försökt konkurrensutsätta anskaffningen av de aktu­ ella tjänsterna genom att tillämpa ett annonserat upphandlingsförfarande. Emellertid är de enda anbudsgivarna i upphandlingen, liksom Försäkrings­ kassan, statliga myndigheter. Statliga myndigheter är inte sinsemellan självständiga rättssubjekt, utan enbart delar i den juridiska personen staten. Därmed kan de inte ingå civilrättsligt bindande avtal sinsemellan. Två stat­ liga myndigheter kan naturligtvis k.omma överens om att den ena ska leve­ rera tjänster till den andra. Något avtal i civilrättslig mening blir det dock inte fråga om, och vid den ena myndighetens bristande uppfyllelse av åta­ gandet finns ingen möjlighet för den andra att hävda sin rätt vid domstol, då staten inte kan väcka talan mot sig själv. Det sagda innebär att i den aktuella situationen vore det omöjligt för Försäkringskassan att teckna ett
kontrakt i LOU:s mening med Uppsala universitet och därmed omfattas upphandlingen inte av LOU.
Bristande kravuppfyllelse
Högskolan Dalarna uppfyller i upphandlingen ställda krav. För samtliga moment där MINT-medlemskap krävs har man angett att dessa kommer att utföras av underleverantören Motivational Consulting Sweden AB genom Staffan Hultgren, som är medlem i MINT. I de fall Eva Österlund Efraimsson nämns i anbudet, anger Högkolan Dalarna att hon ska utföra delmoment för vilka MINT-medlemskap inte uppställts som krav. Att hon - vid sidan av Staffan Hultgren - avses medverka även vid vissa delmo­ ment som kräver MINT-medlemskap innebär inte att Högskolan Dalarna
brister i uppfyllandet av ställda krav.
Skada
Uppsala universitet har heller inte visat att man har lidit eller kan komma att lida skada. Det pris som Uppsala universitet begärt för de aktuella tjäns­ terna ligger så högt över Försäkringskassans budgeterade kostnad att För-
I STOCKHOLM
 
 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
DOM
Sida 5 16846-11
säkringskassan inte skulle kunna genomföra anskaffningen om Uppsala universitet skulle befinnas ha lämnat det vinnande anbudet. Det kan vidare ifrågasättas om Uppsala universitet har haft fog för att räkna ens med full kostnadstäckning när man som här erbjuder tjänster inom sitt verksamhets­ område till en annan statlig myndighet. Sådana tjänster är myndigheterna nämligen skyldiga att bistå varandra med enligt 6 § förvaltningslagen (1986:223) och då som regel utan ersättning.
Högskolan Dalarna har anfört bl.a. följande. Högkolan Dalarna anser att roll- och ansvarsfördelning är tydlig i förfrågningsunderlag, beskrivning av kodningsarbetet och i studiehandledningen. Staffan Hultgren har det över­ gripande ansvaret för att utbildning och handledning följer riktlinjer från MINT och att kursdeltagare erhåller den kompetens som efterfrågas i för­ frågningsunderlaget, vilket innebär att utbildning och återkoppling på ko­ dade samtal genomförs av honom. Eva Österlund Efraimsson medverkar i moment under utbildningen för att vara delaktig i processen och erhålla inblick i kvalitetsarbetet som examinationsansvarig.
DOMSKÄL
Tillämpliga bestämmelser
Enligt 1 kap. 9 § LOU gäller följande. Upphandlande myndigheter ska be­ handla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
Av 16 kap. 5 § LOU framgår följande. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i LOU och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts.
Av 5 § förordningen om uppdragsutbildning vid universitet och högskolor framgår följande. Vid uppdragsutbildning tillämpas avgiftsförordningen (1992:191). Högskolorna får själva bestämma avgiftens storlek. Avgiften ska beräknas så att full kostnadstäckning uppnås.
   
 Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 16846-11
Allmänna avdelningen
Utredningen i målet
Av förfrågningsunderlaget, avsnitt 3.6, framgår bl.a. följande. Teoretisk utbildning och praktisk handling i MI ska utföras av personer med med­ lemskap i MINT (Motivational Interviewing Network Trainers). Medlem­ skap ska kunna styrkas.
Av förtydligande svar från Försäkringskassan på fråga angående kravet i avsnitt 3.6 framgår bl.a. följande. För enbart kodning behövs inte medlem­ skap i MINT. Om underleverantören även ska hantera återkoppling ställs krav på medlemskap.
Av anbudet från Högskolan Dalarna framgår bl.a. följande. Högskolan Dalarna, Eva Österlund Efraimsson, kodar inspelade samtal och medverkar vid återkoppling av inspelade samtal samt medverkar i utbildningen under internat och ansvarar för examination inom kursens olika moment.
Talerätt
Försäkringskassan har anfört att Uppsala universitet och Försäkringskassan utgör samma juridiska person - staten - och att de således inte kan vara motstående parter i förvaltningsrätten. Av rättspraxis framgår emellertid att en statlig myndighet som är anbudsgivare i en offentlig upphandling har talerätt och därmed rätt att få upphandlingen prövad Gfr kammarrättens dom den 24 mars 2004 i mål nr 139-04). En annan bedömning skulle enligt förvaltningsrätten medföra att upphandlingsreglemas konkurrensfrämjande syfte åsidosätts. Förvaltningsrätten tar därför upp Uppsala universitets ta­ lan till prövning.
Beslutet att tilldela Högskolan Dalarna kontraktet
Uppsala universitet har anfört att anbudet från Högskolan Dalarna inte uppfyller ska-kravet i avsnitt 3.6 i förfrågningsunderlaget.
Förvaltningsrätten konstaterar att det är ostridigt att Eva Österlund Efraimsson inte är medlem i MINT. Av anbudet från Högskolan Dalarna framgår att hon kommer att medverka i utbildningen samt vid återkoppling av inspelade samtal. I avsnitt 3.6 i förfrågningsunderlaget anges att med-
I STOCKHOLM
   
Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 16846-11
Allmänna avdelningen
lemskap i MINT krävs för personer som ska utföra teoretisk utbildning och praktisk handling. Av förtydligande från Försäkringskassan framgår att kravet på MINT-medlemskap gäller även för personer som ska hantera återkoppling. Eftersom det anges i anbudet att Eva Österlund Efraimsson ska medverka i utbildningen och vid återkoppling finner förvaltningsrätten att anbudet från Högskolarna Dalarna inte uppfyller samtliga ska-krav. Försäkringskassan har genom att utvärdera anbudet från Högskolan Dalar­
na brutit mot 1 kap. 9 § LOU.
Försäkringskassan har ifrågasatt om Uppsala universitet har rätt till full kostnadstäckning för en tjänst som myndigheter enligt 6 § förvaltningsla­ gen är skyldiga att bistå varandra med. Av 5 § förordningen om uppdrags­ utbildning vid universitet och högskolor framgår emellertid att vid upp­ dragsutbildning ska avgiften för utbildningen beräknas så att full kostnads­ täckning uppnås. Försäkringskassan har även anfört att Uppsala universitet
inte har lidit skada eftersom det pris som universitetet begärt överskrider Försäkringskassans budget. Enligt Försäkringskassan innebär det att tjäns­ terna inte skulle kunna inköpas om Uppsala universitet anses ha lämnat det vinnande anbudet. Någon utredning till stöd för denna invändning har
emellertid inte lämnats in i målet. Förvaltningsrätten finner att vad Försäk­ ringskassan anfört inte föranleder en annan bedömning än att Uppsala uni­ versitet, som hade vunnit upphandlingen om anbudet från Högskolan Da­ larna inte utvärderats, har lidit skada eller risk för skada. Skäl för ingripan­ de enligt LOU föreligger således.
De åtgärder som en domstol kan vidta avseende en klandrad upphandling är att förordna om rättelse eller om att upphandlingen ska göras om. Det är domstolen som har att avgöra vilken åtgärd som är den mest ändamålsenli­ ga i varje enskilt fall (RÅ 2005 ref. 47).
 I STOCKHOLM
   
  FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
DOM
Sida 8 16846-11
 Den brist som konstaterats kan inte anses ha påverkat upphandlingens kon­ kurrensuppsökande skede. Det är därför tillräcldigt att utvärderingsfasen av upphandlingen rättas. Rättelse ska ske på så sätt att en ny utvärdering genomförs utan beaktande av anbudet från Högskolan Dalarna.
HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lA LOU)
j�,Cfl'l.,,{,A./) fll,;--._,,-v1✓'VVV1,.C°,VV' - Magnus' hammar
'.-<:1 Rådman
Föredragande har varit Nils Råby.
 //Åo -