'taIDt KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 1 BESLUT Sida 1 (3) Mål nr 3131-10 2010 -09- 3 0 Jw�f 7 )t---1'Xt 2010 -09- 2 9 Meddelat i Göteborg KLAGANDE Arif Erkonukseven, 651118-9372 Kvartsgatan 10 432 38 Varberg Ombud: Advokaten Per-Ola Bergqvist Foyen Advokatfirma Box 7229 103 89 Stockholm MOTPART Varbergs kommun, Kultur och Fritid 432 80 Varberg Ombud: Kommunjuristen Anders Eriksson Varbergs kommun 432 80 Varberg ÖVERKLAGAT AVGÖRANDE Förvaltningsrätten i Göteborgs beslut den 21 juni 2010 i mål nr 11568-10, se bilaga A SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling (LOU) KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Kammarrätten undanröjer förvaltningsrättens beslut och återförvisar målet till förvaltningsrätten för prövning av Arif Erkonuksevens ansökan om överprövning enligt LOU. Kammarrättens interimistiska beslut den 30 juni 2010 upphör härmed att gälla. Postadress Box 1531 401 50 Göteborg Besöksadress Stora Nygatan 21 Telefon Telefax 031-73274 00 031-73276 00 E-post: kammarratten.goteborg@dom.se www.kammarratten.goteborg.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:40 KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT Sida 2 Mål nr 3131-10 YRKANDEN M.M. Arif Erkonukseven yrkar att kammarrätten med upphävande av förvalt­ ningsrättens beslut återförvisar målet till förvaltningsrätten för erforderlig handläggning. Varbergs kornmun har yttrat sig i målet. SKÄLEN FÖR KAMMARRÄTTENS AVGÖRANDE Förvaltningsrätten har i det överklagande beslutet avvisat Arif Erkonukse­ vens talan med hänvisning till att LOU inte är tillämplig på aktuellt förfa­ rande samt upphävt ett tidigare meddelat interimistiskt beslut. Arif Erko­ nukseven överklagar förvaltningsrättens avvisningsbeslut till kammarrätten. Kammarrätten har den 30 juni 2010 förordnat att den aktuella upphandling­ en inte får avslutas innan något annat har beslutats. Den 7 juli 2010 har kammarrätten vidare meddelat prövningstillstånd i målet. Kammarrätten finner att förvaltningsrätten har haft rätt att göra en bedöm­ ning av huruvida LOU varit tillämplig i det aktuella målet även utan att kommunen åberopat denna omständighet som gnmd för att bestrida Arif Erkonuksevens ansökan. Det är ostridigt i målet att den samarbetspartner som får rätten att bedriva serveringsverksamhet vid simstadion åtager sig att utföra en tjänst åt kommunen, bestående av att inkassera inträdesavgifter till simstadion och därefter redovisa dessa till kommunen. Denna tjänst motsva­ rar enligt kommunens egna beräkningar en ersättning om 42 400 kr och är enligt kammarrättens mening en upphandlingspliktig tjänst enligt LOU. Arif Erkonukseven har således haft rätt att ansöka om överprövning av upphand­ lingen enligt LOU och förvaltningsrätten borde därför inte ha avvisat hans talan på angiven grund. KAMMARRÄTTEN I GÖTEBORG BESLUT Sida 3 Mål nr 3131-10 Mot bakgrund härav finner kammarrätten att målet ska återförvisas till för­ valtningsrätten för erforderlig prövning av Arif Erkonuksevens ansökan. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga B (formulär 1). -�--���� Lisbeth Edlund � /;/ I /iI .h �� Lennart Berglund referent FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 2 BESLUT 2010-06-21 Meddelat i Göteborg M.ål nr 11568-10 E Enhet 2:2 Sida 1 (3) Dok.Id 23939 Postadress Box 53197 400 15 Göteborg Besöksadress Sten Sturegatan 14 Telefon Telefax 031 - 732 70 00 031 - 711 78 59 E-post: forvaltningsrattenigoteborg@dom.se Expeditionstid SÖKANDE ArifErkonukseven, 651118-9372 Kvartsgatan 10 432 38 Varberg Ombud: Advokat Per-Ola Bergqvist Foyen Advokatfirma Box 7229 103 89 Stockholm MOTPART Varbergs kommun Kultur och Fritid 432 80 Varberg Ombud: Kommunjurist Anders Eriksson c/o Varbergs kommun 432 80 Varberg SAKEN Tillämplighet av lagen (2007:1091) om offentlig upphandling; LOU; vid upplåtelse av serveringsställe BESLUT Förvaltningsrätten avvisar talan. Beslutet den 10 maj 2010 upphör därmed att gälla. måndag - fredag 09:00-15:00 FÖRVALTNINGSRÄTTEN I GÖTEBORG Avdelning 2 BAKGRUND BESLUT Sida 2 11568-10 Varbergs kommun genom Kultur- och fritidsförvaltningen har i Hallands Nyheter annonserat om samarbetspartner som är intresserad av att bedriva serveringsverksarnhet vid Simstadion i Varbergs kommun. Genom nämn­ den för Kultur och Fritid, har kommunen den 29 april 2010 beslutat att ingå avtal med Mikael Svensson om kioskverksamhet på Simstadion. För­ valtningsrätten har den 10 maj 2010 beslutat att upphandlingen inte får avslutas innan annat förordnats. Arif Erkonukseven yrkar att Förvaltningsrätten ska förordna att Varbergs kommuns upphandling av upplåtelseavtal avseende serveringsverksamhe­ ten vid Simstadion i Varberg för säsongen 2010 ska göras om på så sätt att Varbergs kommun utlyser en ny upphandling vari bestämmelserna i LOU tillämpas. Varbergs kommun bestrider bifall till yrkandet. SKÄL FÖR BESLUTET Med upphandling avses i gängse språkbruk ett inköp som är avsett att täcka större behov vanligen utfört av myndighet enligt vissa regler. Med offent­ ligt upphandling avses enligt 2 kap. 13 § LOU de åtgärder som vidtas av upphandlande enheten i syfte att tilldela kontrakt eller ingå ett ramavtal avseende varor, tjänster eller byggentreprenader. I förevarande fall upplåter kommunen nyttjanderätt för en lokal i anslut­ ning till simstadion mot att entreprenören tar emot och till kommunen in­ betalar badavgifter. Aktuell begäran om omprövning avser beslutet om kvalificeringen som "hyresgäst" i lokalen. Kultur- och Fritidsförvaltningen är således upplåtare ("säljare") av en lokal för kioskverksamhet och aktuell Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 11568-10 I GÖTEBORG Avdelning 2 annonsering avser valet av hyresgäst. Förvaltningen kan härigenom inte bedömas som köpare av någon tjänst som leverantören tillhandahåller. Le­ verantörens huvudsakliga verksamhet i lokalen - kioskrörelse - utgör inte heller sådan verksamhet som ankommer på kommun att bedriva enligt kommunallagen (1991:900). Vid dessa förhållanden kan lagen om offentlig upphandling inte tillämpas på aktuellt förfarande (jfr Kammarrätten i Jön­ köping beslut den 12 maj 2006, mål nr 1669-06). Talan ska därför avvisas. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV.3109/1b) ,&t�p:j Si\{a KJint Rådman HUR MAN ÖVERKLAGAR Den som vill överklaga kammarrättens avgörande skall skriva till Regeringsrätten. Skrivelsen ställs alltså till Regcringsrätten men skall skickas eller lämnas till kammarrätten. Överklagandet skall ha kommit in till kammarrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagande för det allmänna räknas dock från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagande infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommar-, jul-· eller nyårsafton, räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande skall kunna tas upp i Regeringsrätten fordras attprövningstillstånd meddelas. Regeringsrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att talan prövas eller om det föreligger synnerliga skäl till sådan prövning, såsom att grund för resning föreligger eller att målets utgång i kammarrätten uppenbarligen beror på grovt förbiseende eller grovt misstag. Om prövningstillstånd inte meddelas står kammarrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till Regeringsrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande skall undertecknas av klaganden eller dennes ombud och inges i original samt innehålla; I. den klagandes namn, personnummer/organisationsnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom skall adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till Regeringsrätten det beslut som överklagas med uppgift om kammarrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet 3. de skäl som klaganden vill åberopa för sin begäran om att få prövningstillstånd 4. den ändring av kammarrättens beslut som klaganden vill få till stånd och skälen härför 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Bilaga b 2. DV 681 200�-12 Formulär 1