FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SÖKANDE DOM 2011-10-05 Meddelad i Stockholm Mål nr 18987-11 Enhet 17 Avd Dnr Sida 1 (5) BROWIK Installation AB, 556493-7281 Södra Vägen 8 702 27 Örebro MOTPART Statens fastighetsverk Box 2263 103 16 Stockholm SAKEN Doss Aktbil Offentlig upphandling enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU; överlämnat mål från Förvaltningsrätten i Karlstad DOMSLUT Förvaltningsrätten beslutar att Statens fastighetsverks upphandling av VS­ installationer och fjärrvärme inom Örebro slott får avslutas först sedan rät­ telse skett i form av förkastande av Radiator VVS AB:s anbud. Dok.Id 169370 Postadress Besöksadress 115 76 Stockholm Telefax 08-561 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se Telefon Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 Tegeluddsvägen 1 08-561 680 00 E-post: Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 18987-11 Allmänna avdelningen BAKGRUND Statens fastighetsverk (SFV) genomför en upphandling av en total­ entreprenad som avser VS-installationer och fjärrvärme inom Örebro slott (projektnr T00l-001). Anbud har kommit in från bl.a. BROWIK Installa­ tion AB (Browik) och Radiator VVS AB (Radiator). Enligt tilldelnings­ beslut från den 12 september 2011 har SFV antagit Radiator som entrepre­ nör. Browik har ansökt om överprövning av upphandlingen. Ansökan har kommit in till förvaltningsrätten i rätt tid och utlöst en förlängd avtalsspärr enligt 16 kap. 9 § LOU. PARTERNAS YRKANDEN Browik yrkar i första hand att upphandlingen ska göras om på så vis att Radiators anbud inte tas upp till prövning. SFV anser att Browiks yrkande ska avslås. PARTERNAS GRUNDER Browiks grunder Anbudstidens utgång var den 7 september 2011 kl. 12.00. Vid den tidpunk­ ten hade det enligt anbudsförteckningen inkommit tre stycken anbud. En­ ligt tilldelningsbeslutet har dock anbudet från Radiator antagits, vilket :framstår som märkligt eftersom detta anbud enligt anbudsförteckningen inkommit först den 12 september 2011. Det är inte på något vis styrkt att anbudet från Radiator inkommit i tid. Anbudet från Radiatior skulle såle- I STOCKHOLM FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 3 18987-11 des ha förkastats. Browik har lidit skada eftersom bolaget hade tilldelats kontraktet vid en korrekt genomförd upphandling. SFVs grunder Vid tiden för anbudsöppnandet den 7 september 2011 hade det inkommit tre stycken anbud. Den 9 september 2011 inkom ytterligare ett anbud, från Radiator, som på grund av felaktig hantering hos posten kommit på avvä­ gar. Anbudet var poststämplat den 6 september 2011, det vill säga samma datum som de övriga inkomna anbuden. Med anledning av att det tydligt framgick att anbudet varit på avvägar beslutade SFV att ta med det i utvär­ deringen. Eftersom Radiator skickat sitt anbud samma datum som de övri­ ga anbudsgivarna, den 6 september 2011, inkom det med all sannolikhet till den statliga myndigheten Statens Institutionsstyrelse dagen efter, alltså innan anbudstidens utgång. Statens Institutionsstyrelse verkar dock ha frångått de regler i förvaltningslagen som anger att handlingar bör skickas till rätt myndighet, i detta fall SFV. SFV utgår även från att brevet bör ha varit avskilt för SFV hos posten eftersom brevet är adresserat med box­ adress till SFV. SFV anser dänned att det fanns giltiga skäl att ta med an­ budet från Radiator i utvärderingen. För det fall förvaltningsrätten finner att SFV förfarit felaktigt ska upphandlingen göras om i enlighet med Browiks yrkande. DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser Enligt 1 kap. 9 § LOU gäller följande. Upphandlande myndigheter ska be­ handla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 18987-11 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen Av 16 kap. 5 § LOU framgår följande. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i LOU och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. I 10 § första stycket förvaltningslagen (1986:223) stadgas bl.a. att en hand­ ling anses komma in till en myndighet den dag då handlingen, eller en avi om en betald postförsändelse som innehåller handlingen, anländer till myndigheten eller kommer en behörig tjänsteman till handa. I andra styck­ et stadgas att om det kan antas att handlingen eller en avi om denna en viss dag har lämnats i myndighetens lokal eller avskilts för myndigheten på en postanstalt, anses den ha kommit in den dagen, om den kommer en behörig �jänsteman till handa närmast följande arbetsdag. Förvaltningsrättens bedömning En förutsättning för att förvaltningsrätten ska besluta om åtgärder enligt LOU är att den upphandlande enheten har brutit mot någon bestämmelse i eller någon av de principer som bär upp lagstiftningen. För att en upphand­ ling enligt LOU ska uppfylla gemenskapsrättens krav på likabehandling ska leverantörer behandlas lika. De förfaranden som används av den upp­ handlande myndigheten ska tillämpas på samma sätt mot alla leverantörer som deltar i en upphandling. I förevarande fall har SFV utvärderat ett anbud som enligt Browik har in­ kommit för sent. Enligt förfrågningsunderlaget, punkt AFB.32, ska anbud vara beställaren tillhanda senast den 7 september 2011 kl. 12.00. Förvaltningsrätten konstaterar att en handling anses inkommen till en myndighet den dag då handlingen anländer till myndigheten eller kommer en behörig tjänsteman tillhanda, och att det är avsändaren som står risken för att försändelsen inkommer i rätt tid. Enlig SFV inkom Radiators anbud den 9 september 2011, alltså två dagar efter att anbudstiden gått ut. Det saknar betydelse att, som SFV gjort gällande, försändelsen skickades den 6 Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 18987-11 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen september 2011. Eftersom det står klart vilken dag anbudet inkommit aktu­ aliseras inte hjälpregeln i 10 § andra stycket förvaltningslagen. SFV har genom att utvärdera anbudet från Radiator brutit mot likabehandlingsprin­ cipen. Browik, vars anbud hade antagits om Radiators anbud uteslutits, har lidit skada eller risk för skada. Skäl för ingripande enligt LOU föreligger således. De åtgärder som en domstol kan vidta avseende en klandrad upphandling är att förordna om rättelse eller om att upphandlingen ska göras om. Det är domstolen som har att avgöra vilken åtgärd som är den mest ändamålsenli­ ga i varje enskilt fall (RÅ 2005 ref. 47). Den brist som konstaterats kan inte anses ha påverkat upphandlingens kon­ kurrensuppsökande skede. Det är därför tillräckligt att utvärderingsfasen av upphandlingen rättas. Rättelse ska ske på så sätt att en ny utvärdering genomförs utan beaktande av anbudet från Radiator. Förvaltningsrätten noterar avslutningsvis att Högsta förvaltningsdomstolen i mål 471-11 anfört att part som riskerar att uteslutas från ett upphandlings­ förfarande har rätt att yttra sig över uppgifterna i ansökan om överpröv­ ning. Förvaltningsrätten finner emellertid att en sådan åtgärd förefaller obehövlig i förevarande mål. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lA LOU) jtl.,,_�)!� Magnu� Åhammar Rådman Föredragande har varit Nils Råby. ISVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska sk.riva till I<.:ammarrätten i Stockholm. Skrivelsen ska dock skickas eller iämnas till förvaitningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden :fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarr�tten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars fi:ons synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till ka.:tnmarrätten varför man anser att prövn:ingstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande s.ka innehålla 2. det beslut som överklagas med uppgift 3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall f'ar avtal. slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall f'ar avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande far' inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angiv.rui lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltnin rätten. l. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adres·s och telefonnummer till arbetsplatsen och · eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, DV3109/1ALOU gs