FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
SÖKANDE
DOM 2010-07-21 Meddelad i Stockholm
Mål nr 31322-10 Enhet 14
Sida I (10)
   Cervident AB, 556199-6132 Box 214
201 22 Malmö
MOTPART
Folktandvården Stockholms län AB, 556574-3597 Box 6420
113 82 Stockholm
SAKEN
2010 -67;. 2 2
Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU
DOMSLUT
 115 76 Stockholm
08-561 680 00
1. 2.
Förvaltningsrätten avslår ansökan om ingripande enligt LOU.
Förvaltningsrättens interimistiska beslut den 3 juni 2010 upphör därmed att gälla.
 Dok.Id 3 8448
Postadress
Besöksadress
Tegeluddsvägen 1
Telefon
Telefax
08-561 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se
Expeditionstid
måndag - fredag 09:00-15:00
 E-post:

 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 31322-10
Allmänna avdelningen
BAKGRUND
Folktandvården Stockholms län AB (Folk.tandvården) genomför en upp­ handling av ramavtal avseende tandtekniska tjänster, diarienummer FVT 200912-0294. Upphandlingen genomförs med förenklat förfarande och
. sista dagf9r att lämna anbud var den 31 maj 2010.
Cervident AB har ansökt om överprövning enligt LOU av ovan angivna upphandling och i samband därmed yrkat att upphandlingen tills vidare inte får avslutas innan något annat har beslutats eller att rättelse sker.
Förvaltningsrätten har i beslut den 3 juni 2010 förordnat att Folkiandvår­ den tills vidare inte får avsluta upphandlingen.
YRKANDEN M.M.
Cervident AB yrkar alltså i första hand att förvaltningsrätten beslutar att upphandlingen ska göras om. I andra hand yrkar bolaget att rättelse ska ske, med förlängd anbudstid som följd. Som grund för yrkandet åberopas att två krav i förfrågningsunderlaget är oproportionella och innebär olaga diskrirninering av anbudsgivare utanför Storstockholmsområdet. Bolaget anför i huvudsak följande.
I punkten 3.1 sista stycket i förfrågningsunderlaget anges följande.
"I det fall ett tandtekniskt arbete ställer krav på färgtagning hos det tandtekniska laborato·• riet ska restiden för patienten, räknat från Folktandvårdens klinik, inte överstiga en timme i restid med allmänna kommunikationsrnedel för sammanträffande med den tandtekniker som utför det tandtekniska arbetet".
Detta krav utesluter leverantörer från att lägga anbud som geografiskt lig­ ger utanför den stipulerade tidsgränsen och som inte har underleverantörer inom tidsgränsen, vilket är fallet för Cervident AB. Det sagda innebär en olaga dislaiminering av företag utanför satt tidsgräns och utgör i vart fall
I STOCKHOLM
     
FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
DOM
Sida 3 31322-10
 ett oproportionerligt krav med hänsyn till att dagens kommunikationstek­ nik kan ersätta kravet på ett fysiskt sammanträffande mellan patient och tandtekniker.
I avsnitt 3.6, "Beställnings- och leveransrutiner", samt av fråga 27 med svar, framgår bland annat att leverantören eller ombud, som kan vara post, ska hämta beställningar hos respektive klinik. Detta innebär att folktand­ vården frångår tidigare rutiner och kutym i branschen, nämligen att lägga beställningarna (avtryck från patientens tanduppsättning och beställnings­ sedel) på brevlådan för vidarebefordran med Posten till leverantören. Att kräva att en leverantör, som ligger utanför närområdet och som inte på egen hand kan avhämta beställningarna, måste anlita en budfirma, som ska dels hämta beställningen, dels transportera den vidare eller i sin tur lägga den på en brevlåda, utgör ett oproportionerligt och dislaiminerande krav för anbudsgivare utanför Storstockholmsområdet.
Om kravet på "en timmes färdväg för patient för färgtagning" läggs ihop med kravet på avhämtning synes en tanke finnas att försvåra för anbudsgi­ vare utanför Storstockholm att lägga seriösa anbud, vilket strider mot LOU. Bolaget lider skada, eftersom ovanstående skäl omöjliggör för bola­ get att lämna ett anbud.
Folktandvården bestrider bifall till Cervident AB:s yrkanden och anför bl.a. följande.
Upphandlingen är uppdelad i 28 delar. Folktandvårdens avsikt är att teckna ramavtal med en leverantör per del. Avrop från ramavtal kommer att genomföras i enlighet med i ramavtalet avtalade villkor. De 28 delarna består av tre huvudgrupper (avtagbar protetik, fast protetik och övrigt) som delats in i undergrupper. Undergrupperna har indelats i geografiska områ­ den. De krav som ställs i förfrågningsunderlaget är anpassade till föremålet
 
 Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 31322-10
I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
för upphandlingen, dvs. tillverkning av tandtekniska arbeten, i huvudsak: specialtillverkade arbeten avsedda för och anpassade till förutsättningar hos den person som ska använda resultatet av det arbete som levereras av utsett tandtekniskt laboratorium.
Enligt 1 § tandvårdslagen (1985:25) avses med tandvård åtgärder för att förebygga, utreda och behandla sjukdomar och skador i munhålan. Färg­ tagning i samband med tandtekniskt arbete utgör ett led i sådan tandvård som avses i 1 §. Vidare framgår av 3 §, 3 punkten, att tandvården ska vara lättillgänglig. Av andra stycket samma paragraf framgår att vården och behandlingen så långt som det är möjligt ska utformas och genomföras i samråd med patienten.
Dessa bestämmelser har påverkat utformningen av förfrågningsunderlaget och nivån på ställda krav. Kraven i förfrågningsunderlaget har beskrivits i funktionella termer, dvs. de beskriver de behov som Folktandvården har utan att beskriva lösningarna för hur kraven ska uppnås. Tillvägagångssät­ tet innebär att leverantörer med kunskap om området ges möjlighet att an­ vända den lösning som de anser bäst tillgodoser kundens behov utifrån den professionella sakkunskap och erfarenhet de besitter.
Folktandvården har som svar på en inkommen fråga i förtydligande av för­
frågningsunderlagets avsnitt 3.1 (omfattning) lämnat följande klargörande.
Fråga 41: "Kravet avseende färgtagning anger att restiden för patienten till det tandteknis­ ka laboratoriet räknat från respektive klinik inte f'ar överstiga en timme. Innebär detta att leverantör ska vara etablerad i Stockholm?
Svar: Nej. Kravet anger den tidsram som gäller för patientens sammanträffande med den tandtekniker som utför det tandtekniska arbetet. En avtalad leverantör som är belägen utanför det aktuella geografiska området kan genom exempelvis tillgång till egna lokaler i detta område eller genom ett samarbete med annan part möjliggöra för patienten att träffa aktuell tandtekniker."
Det har inte ställts krav i förfrågningsunderlaget att anbudsgivaren behöver vara etablerad inom ett visst geografiskt område. Det är tillfyllest att leve­ rantören har möjlighet att ta emot patient i lokaler som är belägna inom det aktuella området. Det ska i sammanhanget noteras att när behov om färg-
  
Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 31322-10
tagning uppstår så träffar berörda parter, mottagningen, det tandtekniska laboratoriet och patienten, en överenskommelse om var och när mötet ska genomföras. Det tandtekniska laboratoriet har därmed möjlighet att genomföra de nödvändiga förberedelser som laävs för att undersökningen ska kunna genomföras. Detta innebär att det inte finns några hinder för en sökande att lämna ett anbud som innefattar färgprovning enligt de förut­ sättningar som Folktandvårdens laav anger, under förutsättning att eventu­ ella tillkommande kostnader för eventuella resor är inkluderade i lämnade anbudspriser.
Den stipulerade restiden, en timme, får i detta sammanhang ses som väl tilltagen med tanl<e på att detta kan innebära att patienten får en total restid på upp till två timmar och får vara beredd att förflytta sig en sträcka som i stort motsvarar en resa över hela länets yta. Folktandvården hävdar att laa­ vet, mot bakgrund av bestämmelserna i 3 § tandvårdslagen om att tandvår­ den ska vara lätt tillgänglig för patienten, är relevant, lämpligt, väl avvägt och proportionerligt med hänsyn taget till patientens intresse av att begrän­ sa resetiderna.
Den sökande framför vidare påståendet att Folktandvården skulle ställa laav som innebär att avtalat tandtekniskt laboratorium ska hämta underla­ get för att få tillverka det tandtekniska arbetet hos mottagningen. Detta påstående är felaktigt. Kravet är i förfrågningsunderlagets avsnitt 3.6 (Be­ ställnings- och leveransrutiner) uttryckt som följer.
"Leverantören ska svara för att respektive kliniks beställningar hämtas av leverantören eller av denne utsett ombud."
Folktandvården har som svar på två inkomna frågor lämnat följande klar­ göranden.
Fråga 27: "Om en leverantör vill använda post för leveranser till och från en klinik så är det bra ur miljösynpunkt men det krockar med kraven i detta avsnitt. Är detta avsikten? Svar: Kravet är funktionellt utformat vilket gör det möjligt för Leverantör att välja den lösning man anser bäst. Som framgår av kravet kan Leverantör använda ombud, som post
I STOCKHOLM Allmänna avdelningen
 
 Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 31322-10
I STOCKHOLM Allmänna avdelningen
är ett exempel på. Leverantör behöver dock försäkra sig om att den valda rutinen uppfyller de krav som anges i avsnitt 3 .6"
Fråga 41: "Villkoret anger att Leverantören ska svara för transporterna mellan Folktand­ vårdens kliniker och det tandtekniska laboratoriet. Detta kommer att medföra merkostna­ der för laboratoriet. Är detta avsikten?
Svar: Det uppstår alltid kostnader för leverans från och till Folktandvårdens kliniker. Folktandvården är medveten om att tillvägagångssättet kommer att påverka de priser som Leverantörerna erbjuder i sina anbud."
Av kravet framgår att avtalad leverantör ska svara för transporter till och
från mottagningen. Tillvägagångssättet att leverantör svarar för hämtning hos mottagningen är redan idag förekommande och det är därmed inte en korrekt beskrivning att, som sökande framför, detta tillvägagångssätt skulle avvika från förekommande rutiner. Motivet för att inkludera hanteringen av transporter i leverantörens åtagande hänförs till att leveransen avser det underlag som det tandtekniska laboratoriet ska använda för att producera det tandtekniska arbetet. Underlaget för tillverkningen kan vara av sådan art att det ställs särskilda krav på förpackningen och hanteringen under transport. Folktandvården anser att de tandtekniska laboratorierna är bäst lämpade att avgöra hur transporterna ska genomföras och har av detta skäl inlduderat dessa i leverantörens åtagande. Detta innebär emellertid inte att det tandtekniska laboratoriet själv behöver hämta ut materialet hos mottag­ ningen, dock måste laboratoriet på ett eller annat sätt ombesörja hämtning­ en av materialet. Det är möjligt för leverantören att använda ett ombud för detta, exempelvis en budfirma. Folktandvården konstaterar också att det är vanligt förekommande att aktuella företag, som en tillkommande tjänst, åtar sig att hämta försändelser hos avsändaren. Såsom kravet är uttryckt är en leverantör heller inte förhindrad att fråga mottagningen om de är bered­ da att ombesörja att leveranser överlämnas till posten eller annan av leve-· rantör vald transportör.
Cervident AB vidhåller sina yrkanden och genmäler följande. Kravet att "den tandtekniker som utför det tandtekniska arbetet" ska åka till Stock­ holm för att träffa patienten för färgtagning och att tillkommande kostnader för resor ska vara inkluderade i anbudspriset är klart konkurrensbegränsan­ de. Anbudsgivare lokaliserade utanför Stockholmsområdet blir kraftigt
  
 Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 31322-10
I STOCKHOLM Allmänna avdelningen
ekonomiskt diskriminerade. Då färgtagning på patient är sällan förekom­ mande har Cervident AB i tidigare ställd fråga till Folktandvården tagit upp detta och föreslagit följande. "Kravet på fysisk färgtagning hos labora­ torium anser vi vara konktmensbegränsande. Med dagens teknik kan detta lösas även om patienten inte fysiskt är på plats hos laboratorium. Om det trots det av hälsoskäl är omöjligt, bör detta falla under 6.3, sista stycket." Likaså skapar det ekonomisk osäkerhet i anbudsarbetet att tillfråga perso­ nal på samtliga offererade enheter om personalen där kan ombesörja extra �jänster såsom leveranser till posten eller annan vald transportör, eventuellt mot extra betalning. I tidigare ställd fråga till Folktandvården har vi före­ slagit att använda respektive kliniks etablerade posthanteringsrutiner. Detta eftersom det ur kostnadsbesparande-, miljö- och icke konkurrensbegrän­ sande aspekter inte känns motiverat att sätta upp separata rutiner. Dessut­ om är det kutym i branschen att använda detta tillvägagångssätt för leve­ rantörer utanför närområdet. Beställningsunderlaget förpackas då i av oss tillhandahållna förpackningar, som är anpassade och lämpar sig för detta förfarande.
DOMSKÄL
Tillämplig lagstiftning (LOU i dess lydelseföre den 15juli 2010)
Enligt 1 kap. 9 § LOU ska upphandlande myndigheter behandla leverantö­ rer på ett likvärdigt och icke-dislaiminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas.
Enligt 16 kap. 1 § första stycket LOU får en leverantör som anser sig ha lidit eller kan komma att lida skada enligt 2 § i en framställning till allmän förvaltningsdomstol ansöka om åtgärder enligt nämnda paragraf.
Av 16 kap. 2 § LOU framgår bl.a. att om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts.
  
 Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 313 22-10
I STOCKHOLM
Allmänna avdelningen
Grundläggande principer
De grundläggande principer som ska efterlevas vid all offentlig upphand­ ling är principerna om icke-diskriminering, likabehandling, transparens (öppenhet och förutsebarhet), proportionalitet och ömsesidigt erkännande. Likabehandling och icke-diskriminering förutsätter att anbudsgivare be­ handlas lika i alla skeden av anbudsförfarandet. Detta innebär att en upp­ handlande myndighet inte får anta anbud, som inte uppfyller kraven enligt förfrågningsunderlaget. Myndigheten få inte heller göra prövningen mot andra kriterier än dem som funnits med i förfrågningsunderlaget. En upp­ handlande myndighet har dock en hög grad av frihet att ställa de krav som den anser behövs för att säkerställa syftet med upphandlingen, förutsatt att kraven inte strider mot de gemenskapsrättsliga principerna eller reglerna i LOU.
Bedömning av 3.1 iförfrågningsunderlaget
Cervident AB har invänt mot kravet att patienten och den tandtekniker som utför det tandtekniska arbetet vid behov av färgtagning ska kunna mötas fysiskt utan att patienten behöver resa mer än en timme. Cervident AB me­ nar att kravet är oproportionerligt och diskriminerande eftersom ny teknik möjliggör för färgtagning att genomföras utan att patient och tandtekniker fysiskt möts. Folktandvården har motiverat kravet med hänvisning till 3 § tandvårdslagen (1985:25) där det bland annat anges att tandvården ska vara lättillgänglig och så långt som det är möjligt utformas och genomföras i samråd med patienten.
Det kan inte uteslutas att tandvårdslagens krav i många fall kan uppfyllas även utan fysiskt möte mellan patient och tandvårdstekniker. Folktandvår­ den har emellertid angett att bestämmelsen i tandvårdslagen har påverkat nivån på ställda krav. Det i 3.1 ställda kravet innebär att leverantör måste ha en lokal eller samarbete med annan part med lokal inom den angivna
     
Sida 9 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 31322-10
ha en lokal eller samarbete med annan part med lokal inom den angivna restiden och att tandtekniker måste ta sig till denna lokal för möte med pa­ tienten. Möjligheten till ett fysiskt möte måste anses innebära en hög nivå av tillgänglighet till fördel för patienten, vilket är ett berättigat mål med upphandlingen. Cervident AB har förespråkat en metod där kommunika­ tionen skulle ske med ny teknik men har inte närmare utvecklat hur det kan ske. Det går därför inte att bedöma om en sådan teknik skulle kunna an­ vändas i alla eller ens flertalet fall. En metod med ny teknik som ersätter det fysiska mötet kan i vart fall inte anses uppnå samma höga nivå av till­ gänglighet och möjlighet till samråd med patienten. Vad Cervident AB har föreslagit kan därmed inte anses som en mindre ingripande åtgärd för att
uppnå detta syfte än det laav som Folktandvården har ställt. De negativa effekter för leverantörer som laavet kan ha, framför allt för leverantörer belägna utanför Stockholms län, innebär inte att kravet är oproportionerligt eller överdrivet i förhållande till syftet att uppnå en lättillgänglig tandvård med möjlighet till samråd med patienten. De kan inte heller anses dislai­ minerande i LOU:s mening.
Bedömning av 3. 6 iförfrågningsunderlaget
Cervident AB har även invänt mot kravet att leverantören ska svara för att beställningar hämtas av leverantör eller av denne utsett ombud. Bolaget anser att laavet skapar ekonomisk osäkerhet i anbudsarbetet genom att man måste tillfråga personal på samtliga offererade enheter, om personalen där kan ombesö:r:ja extra �jänster såsom leveranser till posten eller annan vald transportör, eventuellt mot extra betalning. Syftet med laavet har av Folk­ tandvården angetts vara att de tandtekniska laboratorierna är bäst lämpade att avgöra hur transporterna ska genomföras. Det som ska transporteras kan enligt Folktandvården vara av sådan art att det ställs särskilda Iaav på för­ packningen och hanteringen under transport. Kravet är alltså enligt Folk­ tandvården funktionellt utformat.
I STOCKHOLM Allmänna avdelningen
     
 Sida 10 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 31322-10
I STOCKHOLM
 Allmänna avdelningen
Förvaltningsrätten gör bedömningen att det skulle vara en mer ingripande åtgärd att kostnadsfritt låta personal lägga beställningar på brevlådan för transport med posten. Att på detta vis undanta kostnad för just posthanter­ ing från anbud skulle kunna vara diskriminerande gentemot de leverantörer som använder sig av en annan metod för transport. Det av Folktandvården uppgivna skälet till att kostnaden för transporterna ska ingå i anbudet ter sig väl motiverat. Det förefaller också mest ändamålsenligt att leverantören har att bestämma hur transporterna i praktiken bör ske i det enskilda fallet.
Visserligen kan kravet innebära vissa svårigheter för leverantören i an­ budsarbetet. Dessa svårigheter är emellertid inte överdrivna eller opropor­ tionerliga i förhållande till syftet. Kravet kan inte heller påstås diskriminera vissa leverantörer.
Sammanfattande bedömning
Förvaltningsrätten finner inte att konsekvenserna av förfrågningsunderla­ gets punkter 3.1 och 3.6 tillsammans kan anses ha en oproportionerlig eller diskriminerande effekt på leverantörer belägna utanför stockholmsområdet. Förvaltningsrätten finner inte heller annars att det har kommit fram några omständigheter som talar för att Folktandvården skulle ha förfarit på ett sådant sätt som strider mot LOU:s principer.
Förvaltningsrätten gör sammanfattningsvis bedömningen att vad Cervident AB anfört inte visar att upphandlingen genomförts i strid mot LOU och gemenskapsrätten. Det finns därmed inte skäl för ingripande enligt 16 kap. 2 § LOU. Cervident AB:s ansökan om överprövning ska därför avslås.
Föredragande har varit Fredrik Forsberg
    
  SVERIGES D0MS1�0LAR
HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND
Bilaga
 Den som vill överklaga förvaltningsrättens be­ slut ska skriva till Kammarrätten i Stockholm.. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltn.ingsrätten.
Överklagandet ska ha kommit in till förvaltn ingsrätten inoin tre veckor från den dag &i. klaganden fick del av beslutet. Tiden för över­ klagandet för offentligpart räknas ernellei:tid från den dag beslutet meddelades.
Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag ell.er helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag.
För att ett överkla de ska kunna tas upp i
Skrivelsen med överklagande ska innehålla
1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till bmmarr�tten,
2. det beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet,
3. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd,
4. den ändring av förvaltnin rättens beslut
   gan
kammarrätten fordras att pröv:ningstillstånd meddelas..Kammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet.
Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast Det är därför vik­ tigt att det klart och tydligt framgår av överkla­ gandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas.
gs
 ex:, i0
g
som klaganden vill få till stånd,
5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill sty.rk.a med varje särskilt bevis.
Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrät­ ten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fuilmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer.
     www.domstol.se