F…RVALTNINGSR€TTEN DOM I J…NK…PING 2015-04-07 Meddelad i Jšnkšping S…KANDE Prodoc Svenska KB, 969628-1170 Box 95 121 22 Johanneshov MOTP ART Eksjš kommun 575 80 Eksjš SAKEN MŒl nr 9-15 Dok.Id 156845 Postadress Box 2201 550 02 Jšnkšping Besšksadress Hamngatan 15 Telefon 036-15 66 00 E-post: Telefax 036-15 66 55 Expeditionstid mŒndag - fredag 08:00-16:00 …verpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU F…RVALTNINGSR€TTENS AVG…RANDE FšrvaltningsrŠtten avslŒr ansškan om šverpršvning. BAKGRUND Eksjš kommun (kommunen) genomfšr en upphandling avseende ramavtal fšr skrivare och multifunktionsprintrar fšr ett antal kommuner, kommunal- fšrbund och bolag. A v fšrfrŒgningsunderlaget framgŒr att šppet fšrfarande anvŠnds vid upphandlingen och att anbudet med lŠgst pris kommer att an- tas vid utvŠrderingen. Vid utvŠrderingen av anbuden placerades Konica Minolta Business Solut- ions Sweden AB (Konica Minolta) pŒ fšrsta plats, Atea Sverige AB (Atea) pŒ andra plats och Prodoc Svenska KB (Prodoc) pŒ tredje plats. A v tilldel- ningsbeslut fattat den 19 december 2014 framgŒr att Konica Minolta tillde- lats kontraktet. Prodoc ansšker om šverpršvning av upphandlingen. forvaltningsrattenijonkoping@dom.se www.forvaltningsrattenijonkoping.domstol.se KONKURRENSVERKET 2015 -04- 0 7 1 F…RV AL TNINGSR€TTEN I J…NK…PING YRKANDEN DOM 2 9-15 Prodoc yrkar att fšrvaltningsrŠtten beslutar att upphandlingen inte fŒr av- slutas innan rŠttelse vidtagits pŒ sŒ sŠtt att anbuden frŒn Konica Minolta och Atea fšrkastas och Prodoc antas som leverantšr. Kommunen anser att ansškan ska avslŒs. V AD P ARTERNA ANF…R Prodoc Kommunen har brutit mot de grundlŠggande principerna i LOU genom att anta Konica Minoltas och Ateas anbud trots att anbuden inte uppfyller samtliga obligatoriska krav i fšrfrŒgningsunderlaget. Konica Minolta har i sitt anbud angett tre underleverantšrer. I fšrfrŒg- ningsunderlaget finns ett tydligt krav pŒ att underleverantšrer till anbuds- givaren ska uppfylla samma stŠllda krav som anbudsgivaren. Det fmns inte nŒgot underlag pŒ referenser eller gemensam erfarenhet i dokumenterad form dŠr Konica Minolta har utfšrt arbete med underleverantšrerna. Ge- nom att anvŠnda sig av underleverantšrer som inte uppfyller de obligato- riska kraven har Konica Minolta fŒtt en ekonomisk fšrdel genom att komma geografiskt nŠrmare den upphandlande enheten. En av de underle- verantšrer Konica Minolta avser anlita har dessutom lŠmnat eget anbud till kommunen. Det Šr otillŒtet att anlita en anbudslŠmnare som underleveran- tšr, eftersom det innebŠr en konkurrensfšrdel. Konica Minolta har sŒsom klickkostnad fšr service och underhŒll angett 0 kr fšr typkonfigurationerna 6-10. Fšrklaringen till att man inte har angett nŒgot pris Šr att kostnaderna av taktiska skŠl har flyttats till leasing- /kšpkostnaden samt att man har dragit nytta av att anvŠnda underleverantš- F…RV AL TNINGSR€TTEN I J…NK…PING DOM 3 9-15 rer som inte uppfyller de obligatoriska leraven. Konica Minoltas finansie- ring av tjŠnsten Šr otillŒten. I fšrfrŒgningsunderlaget anges att anbudslŠmnarna ska ha en svensktalande support bemannad kl. 7.30-17.00 helgfria vardagar. Av Konica Minoltas och Ateas webbplatser framgŒr att de inte har svensktalande supporter be- mannade kl. 7.30-17.00. Uppfyllelse av kravet pŒ arkivbestŠndighet kan endast styrkas av ett oberoende organ sŒsom SP Sveriges Tekniska Forsloiingsinstitut. Certifikat utfŠrdat av det institutet saknas fšr vissa av Konica Minoltas och Ateas modeller.Varken Konica Minolta eller Atea uppfyller sŒledes det obligatoriska kravet pŒ arkivbestŠndighet. De obligatoriska lerav som Konica Minolta och Atea inte har uppfyllt Šr direkt kostnadsdrivande. Den bristande kravuppfyllelsen har gjort det mšjligt fšr dessa anbudsgivare att lŠmna ett lŠgre pris. DŠrigenom har Prodoc lidit skada. Kommunen Det finns inget hinder mot att en underleverantšr i ett anbud ger in ett eget anbud i samma upphandling. Det krav pŒ tidigare erfarenhet som stŠlls upp i fšrfrŒgningsunderlaget gŠller anbudslŠmnaren. Det fmns inte nŒgot krav pŒ att anbudslŠmnaren ska ha erfarenhet av att ha utfšrt arbete med eventu- ella underleverantšrer. Punkt 3.2.8 i fšrfrŒgningsunderlaget, enligt vilken Šven underleverantšrer ska uppfylla stŠllda krav, innebŠr att underleveran- tšrer ska uppfyllda stŠllda lerav enligt 10 kap. LOU. Konica Minolta har angett klickkostnaden 0 kr fšr typkonfigurationerna 6-10. Prisrutan har inte lŠmnats blank. 4 F…RV AL TNINGSR€TTEN DOM 9-15 I J…NK…PING Konica Minolta och Atea har i sina anbud svarat att de uppfyller kravet pŒ support. De utdrag frŒn fšretagens webbplatser som Prodoc har gett in sak- nar samband med den aktuella upphandlingen. I fšrfrŒgningsunderlaget anges att offererade modeller och fšrbrukningsva- ror ska uppfylla kriterierna pŒ arkivbestŠndighet enligt RAFS 2006:4, men nŒgot krav pŒ certifiering finns inte. Konica Minolta och Atea har angett att de uppfyller kravet och pŒ begŠran av kommunen bekrŠftat detta. SK€LEN F…R F…RVALTNINGSR€TTENS AVG…RANDE GŠllande bestŠmmelser I I kap. 9 € LOU anges att upphandlande myndigheter ska behandla leve- rantšrer pŒ ett likvŠrdigt och icke-diskriminerande sŠtt samt genomfšra upphandlingar pŒ ett šppet sŠtt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om šmsesidigt erkŠnnande och proportionalitet iakttas. Av 16 kap. 6 € LOU framgŒr att om en upphandlande myndighet har brutit mot de grundlŠggande principerna i 1 kap. 9 € eller nŒgon annan bestŠm- melse i LOU och detta har medfšrt att leverantšren har lidit eller kan komma att lida skada, ska rŠtten besluta att upphandlingen ska gšras om eller att den fŒr avslutas fšrst sedan rŠttelse har gjorts. Beslut om rŠttelse Šr normalt tillrŠckligt om det fel som myndigheten har begŒtt Šr hŠnfšrligt till anbudspršvningen. FšrvaltningsrŠttens bedšmning Fšr att rŠtten ska ingripa mot upphandlingen krŠvs inte bara att kommunen har brutit mot LOU, utan Šven att Prodoc dŠrigenom har lidit eller riskerar att lida skada. Eftersom Prodoc har placerats pŒ tredje plats vid utvŠrde- ringen och avtal ska slutas med endast en leverantšr kan skada fšr Prodoc bara uppkomma om bŒde Konica Minoltas och Ateas anbud borde ha ute- 5 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 9-15 I J…NK…PING slutits (se bland annat KammarrŠttens i Gšteborg domar i mŒl nr 3608-14 och 5136-11). I frŒga om Ateas anbud gšr Prodoc gŠllande att anbudet brister i uppfyllel- sen av tvŒ obligatoriska krav, nŠmligen kravet pŒ arkivbestŠndighet fšr samtliga offererade modeller och kravet pŒ šppettider fšr support. I punkt 5.1.6 i fšrfrŒgningsunderlaget anges att samtliga offererade mo- deller samt fšrbrukningsvaror ska uppfylla kriterierna fšr arkivbestŠndig- het enligt RAFS 2006:4 med senast gŠllande Šndring. Det anges ocksŒ att dokumentation av uppfyllelse av kriterierna ska kunna uppvisas pŒ begŠ- ran. Dessa formuleringar kan enligt fšrvaltningsrŠttens bedšmning inte anses innebŠra nŒgot krav pŒ att de produkter som erbjuds ska vara certifie- rade. Det avgšrande Šr i stŠllet om produkterna uppfyller de kriterier som framgŒr av de angivna fšreskrifterna. Prodoc har inte angett pŒ vilket sŠtt de aktuella produkterna inte uppfyller nŠmnda kriterier. Vilken doku- mentation som ska kunna visas upp pŒ begŠran framgŒr inte av fšrfrŒg- ningsunderlaget, men genom att Atea har lŠmnat en sŒdan leverantšrsfšr- sŠkran som enligt 3 kap. 1 € RAFS 2006:4 utgšr ett alternativ till certifie- ring fŒr Ateas anbud anses uppfylla kravet pŒ dokumentation av produkter- nas arkivbestŠndighet. Vad Prodoc har anfšrt innebŠr alltsŒ inte att Ateas anbud inte uppfyller kraven enligt punkt 5.1.6 i fšrfrŒgningsunderlaget. NŠr det gŠller tillgŒngen till support anges i punkt 5.1.19 i fšrfrŒgningsun- derlaget att leverantšren ska ha en svensktalande support som Šr bemannad helgfria vardagar minst sju timmar per dag mellan kl. 07.30-17.00.1 mŒlet har inte gjorts gŠllande annat Šn att Atea i sitt anbud har svarat att de upp- fyller det stŠllda kravet. Att bolaget pŒ sin hemsida anger andra šppettider fšr sin support kan enligt fšrvaltningsrŠttens mening inte innebŠra att an- budet inte uppfyller kravet. Vad Prodoc har anfšrt innebŠr alltsŒ inte att F…RV AL TNINGSR€TTEN I J…NK…PING DOM 6 9-15 Ateas anbud inte uppfyller kraven enligt punkt 5.1.19 i fšrfrŒgningsun- derlaget. Sammanfattningsvis har Prodoc inte anfšrt nŒgon omstŠndighet som inne- bŠr att Ateas anbud borde ha fšrkastats av kommunen. Eftersom Ateas anbud har rangordnats hšgre Šn Prodocs anbud kan nŒgon skada inte upp- komma fšr Prodoc oavsett om Konica Minoltas anbud borde ha uteslutits eller inte. FšrvaltningsrŠtten pršvar dŠrfšr inte Prodocs invŠndningar mot Konica Minoltas anbud. Med hŠnsyn till att Prodoc inte har pŒvisat att man har lidit eller kan komma att lida skada till fšljd av fel i upphandlingen saknas grund fšr ingripande enligt LOU. Prodocs ansškan om šverpršv- ning ska dŠrfšr avslŒs. HUR MAN …VERKLAGAR, se bilaga (DV 3019/1D LOU). Erik Hannus Fšredragande har varit Max Uhmeier. i SVERIGES DOMSTOL HUR MAN …VERKLAGAR - PR…VNINGSTILLSTND Den som vill šverklaga fšrvaltningsrŠttens beslut ska skriva till KammarrŠtten i Jšnkšping. Skrivelsen ska dock skickas eller lŠmnas till fšrvaltningsrŠtten. …verklagandet ska ha kommit in till fšrvaltningsrŠtten inom tre veckor frŒn den dag dŒ klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig fšrhandling, eller det vid en sŒdan fšrhandling har angetts nŠr beslutet kommer att meddelas, ska dock šverklagandet ha kommit in inom tre veckor frŒn den dag domstolens beslut meddelades. Tiden fšr šverklagandet fšr offentlig part rŠknas frŒn den dag beslutet meddelades. Om sista dagen fšr šverklagandet infaller pŒ lšrdag, sšndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyŒrsafton rŠcker det att skrivelsen kommer in nŠsta vardag. Fšr att ett šverklagande ska kunna tas upp i kammarrŠtten fordras att pršvningstillstŒnd meddelas. KammarrŠtten lŠmnar pršvningstillstŒnd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 2. det inte utan att sŒdant tillstŒnd meddelas gŒr att bedšma riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 3. det Šr av vikt fšr ledning av rŠttstillŠmpningen att šverklagandet pršvas av hšgre rŠtt, eller 4. det annars finns synnerliga skŠl att pršva šverklagandet. Om pršvningstillstŒnd inte meddelas stŒr fšrvaltningsrŠttens beslut fast. Det Šr dŠrfšr viktigt att det klart och tydligt framgŒr av šverldagandet till kammarrŠtten varfšr man anser att pršvningstillstŒnd bšr meddelas. Skrivelsen med šverklagande ska innehŒlla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska ocksŒ anges samt eventuell annan adress dŠr klaganden kan nŒs fšr delgivning. Om dessa uppgifter har lŠmnatstidigarei mŒlet Ñ och om de fortfarande Šr aktuella Ñ behšver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e- postadress,telefonnummertill arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om nŒgon person- eller adressuppgift Šndras, ska Šndringen utan dršjsmŒl anmŠlas till kammarrŠtten. 2. den dom/beslut som šverklagas med uppgift om fšrvaltningsrŠttens namn, mŒlnummer samt dagen fšr beslutet, 3. de skŠl som klaganden anger till stšd fšr en begŠran om pršvningstillstŒnd, 4. den Šndring av fšrvaltningsrŠttens dom/beslut som klaganden vill fŒ till stŒnd, 5. de bevis som klaganden vill Œberopa och vad han/hon vill styrka med varje sŠrskilt bevis. Adressen till fšrvaltningsrŠtten framgŒr av domen/beslutet. I mŒl om šverpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom omrŒdena vatten, energi, transporter och posttjŠnster fŒr avtal slutas innan tiden fšr šverklagande av rŠttens dom eller beslut har lšpt ut. I de flesta fall fŒr avtal slutas nŠr tio dagar har gŒtt frŒn det att rŠtten avgjort mŒlet eller upphŠvt ett interimistiskt beslut. I vissa fall fŒr avtal slutas omedelbart. Ett šverklagande av rŠttens avgšrande fŒr inte pršvas sedan avtal har slutits. FullstŠndig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behšver Ni fler upplysningar om hur man šverklagar kan Ni vŠnda Er till fšrvaltningsrŠtten. www.domstol.se