FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SÖKANDE KPMG AB, 556043-4465 BESLUT 2012-06-15 Meddelat i Stockholm Mål nr 9576-12 Enhet 12 KONKURRENSVERKET 2012 -08- 1 4 Avd Dnr Doss Ansökan om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphand­ ling, LOD BESLUT Förvaltningsrätten avvisar KPMG AB:s ansökan om överprövning. Aktbil Sida, Styrelsen för internationellt utvecklingssamarbete Valhallavägen 199 105 25 Stockholm SAKEN -- -- 1 Ombud: Jur.kand. Christoffer Stavenow Juristfirman Stavenow & Partners AB Artellerigatan 81 114 45 Stockholm MOTPART Dok.Id 251163 Postadress Besöksadress 115 76 Stockholm Telefon Tegeluddsvägen 1 Telefax 08-561 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 08-561 680 00 E-post: FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 9576-12 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen YRKANDEN M.M. Sida har genomfört en upphandling gällande konsult för organisationsbe­ dömning av civilsamhällesorganisationer. Myndigheten använde sig av ett öppet förfarande och ett tilldelningsbeslut fattades den 27 april 2012. KPMG AB ansöker om överprövning av upphandlingen med yrkande att förvaltningsrätten ska förordna att upphandlingen får avslutas först sedan rättelse har gjorts. Bolaget har även framställt ett interimistiskt yrkande om samma sak. Till stöd för sin talan anför KPMG AB sammanfattningsvis att Sida har vägt in andra faktorer och kriterier i sin bedömning av anbuden än de som står angivna i förfrågningsunderlaget. Sida bestrider bifall till KPMG AB:s ansökan med yrkande att bolagets ansökan i första hand ska avvisas och i andra hand avslås. Myndigheten uppger bl.a. följande. KPMG AB har inte lämnat något anbud i upphand­ lingen, något som KPMG East Africa Ltd däremot har gjort. Det sist­ nämnda bolaget är enligt sitt anbud en separat juridisk person med säte i Nairobi, Kenya, och är del av KPMG International - ett schweiziskt före­ tag. Av anbudet framgår vidare att "no member firm has any authority or obligation to bind KPMG International or any other member vis-a-vis third parties". I anbudet anges inte att KPMG AB skulle komma att agera som underentreprenör till KPMG East Africa Ltd. KPMG AB har därmed inte någon talerätt. Bolaget kan inte anses vara en leverantör enligt LOU. Ef­ tersom KPMG AB inte har lämnat något anbud, kan bolaget heller inte lida skada av en eventuell felaktigt genomförd utvärdering. KPMG AB uppger i yttrande därefter bl.a. följande. KPMG AB har full­ makt att företräda KPMG East Africa Ltd. Båda bolagen är genom denna att betrakta som part i målet. KPMG AB är dessutom både underleverantör 2 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 9576-12 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen och ombud för KPMG East Africa Ltd i upphandlingen. 11 av de 21 före­ slagna konsulterna i anbudet är konsulter från KPMG AB och bolaget har dessutom varit aktivt i utformningen av anbudet. Den legala konstruktion­ en innebär att bolagen har en starkare relation än den mellan en traditionell leverantör - underleverantör. KPMG AB har hand om kontakterna i Sve­ rige och KPMG East Africa Ltd bedriver sin verksamhet huvudsakligen i Afrika. Projektet måste anses bedrivas tillsammans då det finns en tydlig Sverige- respektive Afrikadel. Det får anses att kontakter i Sverige med myndigheter och Sida skulle skötas av KPMG AB. Att avvisa KPMG AB:s talan med hänvisning till att bolaget saknar talerätt skulle stå i strid mot syftet med EU:s regler om effektiva rättsmedel vid offentlig upphandling. Sida har dessutom inte nämnt någon avtalsspärr i tilldelningsbeslutet. Möjligheten att ansöka om överprövning har därför inte försuttits. SKÄL FÖR BESLUTET Tillämplig bestämmelse Av 16 kap. 4 § LOU framgår att en allmän förvaltningsdomstol får över­ pröva en upphandling efter ansökan av en leverantör som anser sig ha lidit eller kunna komma att lida skada. Förvaltningsrättens bedömning Inledningsvis konstateras att bl.a. följande anges i den initiala ansökan om överprövning som förvaltningsrätten har att ta ställning till. Klagande KPMGAB Org nr: 556043-4465 Med hänvisning till bifogade rättegångsfullmakt (underteclmad av firma­ tecknare på KPMG AB; förvaltningsrättens anmärkning), får undertecknad 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 9576-12 1,. I STOCKHOLM Allmänna avdelningen såsom ombud för KPMGAB härmed ansöka om överprövning av S ida:s upphandling. I det i målet aktuella anbudet till Sida anges bl.a. följande. Disclaimer KPMGEastAfrica is a partnership ojtheKPMGnetwork ojindependent firms affiliatedwith KPMG lnternational, a Swiss cooperation. No member firm has any authority to obligate or bind KPMG lnternational or any oth­ er memberfirm vis-it-vis third parties. We are submitting this proposal as KPMG East Africa Limitedwhichwill be the legal body for contracting purposes. Ansökan om överprövning är utformad på ett sådant sätt att den inte kan anses avse någon annan sökanden än KPMG AB. KPMG AB har som framgår ovan inte lämnat något anbud i upphandlingen. KPMG AB har heller inte i övrigt visat att bolaget deltagit i upphandlingsförfarandet på ett sådant sätt att det har funnits ett intresse från KPMG AB:s sida att tilldelas kontrakt. Bolaget är därmed inte en sådan leverantör som kan ansöka om överprövning av den i målet aktuella upphandlingen Gfr EU-domstolens avgörande C-26/03 Stadt Halle och RPL Recyclingpark Lochau GmbH mot Arbeitsgemeinschaft Thermische Restabfall- und Energiever­ wertungsanlage TREA Leuna). Att KPMG AB i samband med ett senare yttrande till förvaltningsrätten har gett in en fullmakt som ger bolaget rätt att företräda KPMG East Africa Ltd och då även angett KPMG East Africa Ltd som klagande genom KPMG AB, ändrar inte på detta förhållande. Inte heller kan KPMG AB genom en fullmakt ges partställning i målet. Förvaltningsrätten är vid ovan förhållanden förhindrad att pröva KPMG AB:s ansökan i sak; så även vad gäller vad bolaget har anfört om Sida:s angivande av avtalsspärr. KPMG AB:s ansökan om överprövning ska följaktligen avvisas i sin helhet. 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN BESLUT 9576-12 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen KPMG AB :s interimistiska yrkande förfaller i och med detta beslut och föranleder därför ingen åtgärd från förvaltningsrättens sida. HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/la LOU) Ann-Jeanette Eriksson Rådman Föredragande har varit Håkan Jöngren. • SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga 1 Den som vill överklaga förvaltningsrättens beslut ska skriva till Kammarrätten i Stockholm. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till.förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till förvaltningsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överldagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överldagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivelsen kommer in nästa vardag. För att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. Kammarrätten lämnar prövningstillstånd om det är av vikt för ledning av rättstillämpningen att överklagandet prövas, anledning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står förvaltningsrättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbetsplatsen och eventuell annan plats där klaganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i målet. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, det beslut som överklagas med uppgift 3. om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 4. de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, 5. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 6. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med varje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrätten framgår av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefonnummer. Om någon person- eller adressuppgift ändras, ska Ni utan dröjsmål anmäla ändringen till kammarrätten. I mål om överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster får avtal slutas innan tiden för överklagande av rättens dom eller beslut har löpt ut. I de flesta fall får avtal slutas när tio dagar har gått från det att rätten avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut. I vissa fall får avtal slutas omedelbart. Ett överklagande av rättens avgörande får inte prövas sedan avtal har slutits. Fullständig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behöver Ni fler upplysningar om hur man överklagar kan Ni vända Er till förvaltningsrätten. DV 3109/lA LOU 2.