Dok.Id 250954
Postadress
Box45
S-791 21 Falun
Besöksadress
Kullen 4
Telefon Telefax
023-383 00 00 023-383 00 80 E-post: forvaltningsrattenifalun@dom.se ,vvvvv. forvaltningsrattenifalun.domstol.se
Expeditionstid
måndag-fredag 08:00-12:00 13:00-16:00
FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM
I FALUN 2019-05-24
Meddelad i Falun
Mål nr 1923-19
Sida 1 (6)
 Ann-Louice Jonsson
SÖKANDE
NYAB Infrastruktur AB, 559124-6797
Ombud: Advokaten Johan K Nilsson och Jur.kand. Veronika Lundström JKN Advokatbyrå HB
Kungsgatan 8
111 43 Stockholm
MOTPART
Trafikverket 781 89 Borlänge
SAKEN
Offentlig upphandling
FÖRVALTNINGSRÄTTENS AVGÖRANDE
Förvaltningsrätten avslår ansökan om överprövning.
I KO�KURRENSVERK
  -
 AVd
_Onr JJ(Snr
_019 -as- 2 4

Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1923-19
I FALUN
YRKANDE M.M.
Trafikverket genomför en upphandling av entreprenad för utförande av be­ läggningsarbeten, varma massor samt extruderad markeringsmassa väg 97, väg 675 och väg 679 Boden-Bredåker i Bodens kommun, BD-län (CTM id: 205117). Upphandlingen genomförs som ett förenklat förfarande enligt la­ gen (2016:1145) om offentlig upphandling (LOU). Trafikverket meddelade den 16 april 2019 att NCC Industry AB (NCC) tilldelats entreprenaden. Av upphandlingsprotokollet framgår att ABL i Boden AB (ABL) hade den näst lägsta anbudssumman i upphandlingen och att NYAB Infrastruktur AB hade den tredje lägsta anbudssumman.
, -1,; • NYAB Infrastruktur AB (NYAB) ansöker om överprövning och upphand­
·,r,;,.-1 : lingen inte ska få avslutas förrän rättelse har skett i form av en ny anbudsut-
 ___ .........�.,,.-•
värdering där anbuden från NCC och ABL inte ska beaktas. NYAB anför till stöd för sin ansökan i korthet följande. NCC:s anbud innehåller ett flertal felaktigheter i intygandet av referensobjekt, vilket innebär att kraven i AFB.522 inte är uppfyllda och att NCC:s anbud rätteligen borde ha förkas­ tats. Även anbudet från ABL ska förkastas eftersom referenser avseende s.k. varma massor saknas, vilket är ett krav enligt AFB.522. Trafikverkets fel­ aktiga förfarande har medfört skada eller risk för skada för NYAB.
Trafik'Verket bestrider bifall till ansökan.
SKÄLEN FÖRAVGÖRANDET
Utgångspunkter för förvaltningsrättens prövning
I mål om överprövning enligt LOU gäller som huvudprincip att den part som gör gällande att en upphandling är felaktig på ett klart och tydligt sätt ska ange vilka omständigheter denne grundar sin talan på (RÅ 2009 ref. 69). Av 20 kap. 6 § LOU följer att det förvaltningsrätten har att pröva är om det

Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1923-19
I FALUN
på grundval av vad NYAB anfört är visat att Trafikverket brutit mot
någon av de grundläggande principerna eller någon annan bestämmelse i LOU och att detta har medfört att NYAB har lidit eller kan komma att lida skada. De grundläggande principerna framgår av 4 kap. 1 § LOU och inne­ bär att upphandlande myndighet ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt, genomföra upphandlingar på ett öppet
sätt samt iaktta principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet.
Upphandlingsdokument
I de administrativa föreskrifterna återfinns bl.a. följande krav:
AFB.522 Krav på teknisk och yrkesmässig kapacitet och förmåga
Anbud..<;givare ska ha teknisk och yrkesmässig kap;icitet och llirmå�;i som är tillräcklig för al.iU­ ellt uppdrag.
Anbud.sglvare ska därmed,
1. Haslidanerfarennetsom�hövsförattkontraktetskaJ...-unnafullgörasenligtenända­ målsenlig k\•alitet,;standan:l, dvs. ha genomfört tre (3) l!lltrepre11acler som har inne­ fattat vanna mn..•;sor.
Med "na i;enomfört" avses att anbud�givaren (företaget) ajäh,hargenomfört entre­ prenaden eller att företaget föriogar öwr personalrl!Sllrser som i ans\,arig ställning, sii.<;om platsclief e ller arbetsledare Ilar genomfört entreprennden.
Referensobjekt ska vara avslutat under de iem sen;3ste liren räknat friln sista anbuds­ da_g □en ska na utförtsJ)ii ett för uppdra_g.�gi\•aren tlllfredsst§llande sätt med hänsyn till}Tkesbmnanoo, effektivitet, erf:uennet och tillförlitlighet.
För att S�'Tka sin erfarennet ska anbudsgivaren inge en förteckning över genomförda entreprenader. Förteckningen b'.!nö\'er inte vara uttömmande, men ska ut\isa att an­ bu dsgi..-aren uppl'yller kra\'ell på referea..s,objekt enligt u..-an. A..- förtecknin�en ska kontr:iktS\•ärde, tidpunkt ocn namn pil uppdrngs�ivare framgil,, se exe111pe1mall som tillhandahfills i uppnandlingssystemet.
Intyg ska varn undertecknat av en person som är representant för uppdragsgj,·aren,
som ska vara annan än anbLLdsgh,aren, mE:d god insyn i hur entreprenaden genom­ förts. Av intyget ska vid11re framgå \'E!lll LLppdra���varen är inl<lLLSive kontaktuppgif:. ter till repre.,entanten (telefon r,cn e-post), se exempelmall som tillhandahfills i upp­ handling.,systemet.
Vad parterna har anfört
NYAB har anfört bl.a. följande. Av AFB.522 och bifogad exempelmall framgår att anbudsgivare ska ge in referenser som visar att anbudsgivaren har genomfört tre entreprenader som innefattat s.k. varma massor, att företa­ get självt eller genom viss personalresurs har utfört referensobjektet samt att referensobjektet är avslutat under de senaste fem åren. Av anbudsgivarens

FÖRVALTNINGSRÄTTEN ! FALUN
DOM
Sida 4 1923-19
ingivna beskrivningar av referensprojekt ska vidare framgå att anbudsgiva­ ren uppfyller kraven enligt ovan, kontraktsvärde, tidpunkt och namn på upp­ dragsgivare ska vidare framgå enligt exempelmallen samt att en behörig re­ presentant, vars befattning ska anges, för respektive uppdragsgivare ska in­ tyga att den redovisade referensentreprenaden har utförts på ett tillfredsstäl­ lande sätt. NCC bifogade till sitt anbud bl.a. en delvis ifylld exempelmall för referenser samt därtill två bilagor. Av NCC:s referenser framgår att det sak­ nas intygande om att de entreprenader som anges har utförts på ett tillfreds­ ställande sätt, vilket är ett krav. Av NCC:s anbud framgår vidare att det sak­ nas beskrivningar av entreprenaderna som visar att kraven i upphandlingen är uppfyllda. Inte heller anges befattningarna för de tre personer som har signerat den inlämnade bilagan. Det saknas även såväl uppgift om att entre­ prenaderna utförts av NCC som uppgift om att Mikael Engström ska vara platschef i nu aktuell entreprenad, trots att Trafikverket ställt krav på att an­ budsgivare själv eller person i ansvarig ställning ska ha utfört entreprena­ derna. NCC uppfyller således inte de aktuella kraven som ställs upp i upp­ handlingen. ABL, som placerade sig på andra plats i utvärderingen, har för samtliga tre referensuppdrag uppgett, under rubriken "Beskrivning av entre­ prenaden som visar att kraven i den aktuella upphandlingen är uppfyllda", att referensuppdragen gäller utförande av halvvarma beläggningsarbeten el­ ler motsvarande. ABL uppfyller således enligt sin egen utsaga inte kravet i AFB.522 på att ha utfört tre entreprenader med varma massor. Att referenser ska avse varma massor är naturligt eftersom den aktuella entreprenaden av­ ser just varma massor. Kravet i sig är således korrekt och proportionerligt. Även ABL:s anbud borde därmed ha förkastats.
Trafikverket har anfört bl.a. följande. Av AFB.522 framgår klart och tydligt att den redovisning som varit obligatorisk för anbudsgivare att ge in uteslu­ tande är en rudimentär förteckning av åberopade genomförda entreprenader med uppgifter om dess värde, kontraktstid och uppgift om beställare och kontaktperson. NCC har, låt vara i en bilaga till en exempelmall, uppfyllt de

Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 1923-19
IFALUN
formella kraven i AFB.522. Även ABL har genom lämnade uppgifter upp­ fyllt de formella kraven i AFB.522. Genom att uppgifterna har verifierats bl.a. i så måtto att de åberopade entreprenaderna- förutom halvvarma mas­ sor- innefattat även varma massor, är det också säkerställt att NCC och ABL rent faktiskt uppfyller det ställda kravet härom.
Förvaltningsrättens bedömning
Av upphandlingsdokumenten framgår under punkten AFB.522 de krav på teknisk och yrkesmässig kapacitet och förmåga som ställs på anbudsgivaren samt hur dessa krav ska styrkas. Såsom Trafikverket påpekat framgår av den aktuella föreskriften att anbudsgivaren ska styrka kravuppfyllelsen genom att ge in en förteckning över genomförda entreprenader och att det av för­ teckningen ska framgå entreprenadernas värde, kontraktstid och uppgifter om beställare och kontaktperson. Utifrån hur föreskriften AFB.522 är utfor­ mad språkligt, är det förvaltningsrättens bedömning att det inte varit obliga­ toriskt för anbudsgivare att fylla i den förtryckta exempelmallen som till­
handahållits i upphandlingssystemet, utan att referensentreprenaderna kun­ nat förtecknas på annat sätt.
Av utredningen i målet framgår att NCC delvis har använt sig av den för­ tryckta exempelmallen och däri bl.a. fyllt i uppgift om beställare, entrepre­ nadtid och kontraktsvärde. NCC har vidare, under rubriken "Beskrivning av entreprenaden som visar att kraven i den aktuella upphandlingen är upp­ fyllda", hänvisat till en bifogad bilaga med objekt utförda mellan 2013 - 2017, vilka uppges vara "attesterade av projektledare i objekten". Denna skrivning far enligt förvaltningsrättens mening antas motsvara det som i ex­ empelmallen benämns "Beställarens intygande". Förvaltningsrätten kan uti­ från vad som anges i den aktuella bilagan och vad som därutöver framkom­
mer om respektive entreprenads kontraktssumma i den ytterligare bilaga som NCC lämnat in tillsammans med anbudet, inte finna annat än att NCC har redovisat de uppgifter som krävs enligt AFB.522.

FÖRVALTNINGSRÄTTEN I FALUN
DOM
Sida 6 1923-19
Av utredningen i målet framgår att ABL för sin del har valt att använda sig av den exempelmall som tillhandahållits i upphandlingssystemet och därvid - för vart och ett av de åberopade referensprojekten - har fyllt i uppgift om
kontraktsvärde, entreprenadtid och namn på uppdragsgivare. Den omstän­ digheten att ABL i sin beskrivning i exempelmallen angett att entreprena­ derna avsett utförande av halvvarma beläggningsarbeten och inte uttryckli­ gen angett att entreprenaderna även innefattat varma massor, kan enligt för­ valtningsrättens mening inte betraktas som en brist i förhållande till hur be­ viskravet i föreskriften AFB.522 är utformat. Annat har inte heller visats än att Trafikverket har kontrollerat kravuppfyllelsen med angivna kontaktper­ soner för de åberopade referenserna, så även vad gäller NCC:s referenser, och därvid fått uppgift om att entreprenaderna innefattat även varma massor. Vid dessa förhållanden är det förvaltningsrättens bedömning att Trafikverket inte har förfarit i strid med någon av de grundläggande principerna för of­ fentlig upphandling då man godkänt NCC:s och ABL:s referensuppdrag vid kvalificeringen enligt AFB.522. Det saknas därmed skäl för ingripande en­ ligt LOU utifrån vad NYAB har anfört i målet. Ansökan om överprövning ska därför avslås.
Hur man överklagar, se bilaga (FR-05).
Eva Karlsson Helghe rådman

 Il1!!t
SVERIGES DOMSTOLAR
Hur man överklagar
Den som inte är nöjd med förvaltningsrättens beslut kan överklaga. Här framgår hur det går till.
Överklaga skriftligt inom 3 veckor
Tidenräknasoftastfråndendagsomnifick del av beslutet. I vissa fall räknas tiden i stället från beslutets datum. Det gäller om beslutet avkunnades vid en muntlig förhandling, eller om rätten vid förhandlingen gav besked om datum för beslutet.
För myndigheten räknas tiden alltid från beslutets datum.
Observera att överklagandet måste ha kommit in till domstolen när tiden går ut.
FR-05
Närmare regler finns i den lag som gäller för målet, se rutan längst ner på nästa sida för hänvisningar.
Gör så här
1. Skrivförvaltningsrättensnamnoch målnummer.
2. Förklara varför ni tycker att beslutet ska ändras. Tala om vilken ändring ni vill ha och varför ni tycker att kammarrätten ska ta upp ert överklagande Oäs mer om prövningstillstånd längre ner).
3. Tala om vilka bevis ni vill hänvisa till. Förklara vad ni vill visa med varje bevis. Skicka med skriftliga bevis som inte redan finns i målet.
4. Lämnanamnochpersonnummereller organisationsnummer.
Lämna aktuella och fullständiga uppgifter om var domstolen kan nå er: postadresser, e-postadresser och telefonnummer.
Om ni har ett ombud, lämna också ombudets kontaktuppgifter.
5. Skicka eller lämna in överklagandet till förvaltningsrätten - adressen finns i beslutet.
Vad händer sedan?
Förvaltningsrätten kontrollerar att överklagan­ det kommit in i rätt tid. Har det kommit in för sent avvisar domstolen överklagandet. Det innebär att beslutet gäller.
Om överklagandet kommit in i tid, skickar förvaltningsrätten överklagandet och alla handlingar i målet vidare till kammarrätten.
      Vilken dag går tiden ut?
Sista dagen för överklagande är samma veckodag som tiden börjar räknas. Om ni exempelvis fick del av beslutet måndagen den 2 mars går tiden ut måndagen den 23 mars.
Om sista dagen infaller på en lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårs­ afton, räcker det att överklagandet kommer in nästa vardag.
 Tänk på detta i mål om överprövning av upphandling
I vissa fall kan myndigheten ingå avtal efter 10 dagar från det att domstolen avgjort målet eller upphävt ett interimistiskt beslut, och i vissa fall får myndigheten ingå avtal omedelbart. Efter att avtal har slutits får kammarrätten inte överpröva upphandlingen. Detta gäller alltså även om tiden för överklagande fortfarande gäller.
Sida 1 av 2
 www.domstol.se

(2
Har ni tidigare fått brev genom förenklad delgivning kan även kammarrätten skicka brev på detta sätt.
Prövningstillstånd i kammarrätten
När överklagandet kommer in till kammar­ rätten tar domstolen först ställning till om målet ska tas upp till prövning.
Kammarrätten ger prövningstillstånd i fyra olika fall.
• Domstolen bedömer att det finns anledning att tvivla på att förvaltnings­ rätten dömt rätt.
• Domstolen anser att det inte går att bedöma om förvaltningsrätten dömt rätt utan att ta upp målet.
• Domstolen behöver ta upp målet för att ge andra domstolar vägledning i rätts­ tillämpningen.
• Domstolen bedömer att det finns synnerliga skäl att ta upp målet av någon annan anledning.
Om ni inte får prövningstillstånd gäller det överklagade beslutet. Därför är det viktigt att i överklagandet ta med allt ni vill föra fram.
Vill ni veta mer?
Ta kontakt med förvaltningsrätten om ni har frågor. Adress och telefonnummer finns på första sidan i beslutet.
Mer information finns på www.domstol.se.
     För fullständig information, se:
• lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna, 20 kap.
• lag (2011:1029) om upphandling på försvars- och säkerhetsområdet, 16 kap.
• lag (2016:1147) om upphandling av koncessioner, 16 kap.
• lag (2016:1145) om offentlig upphandling, 20 kap.
• lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorn, 20 kap.
  Sida 2 av 2
  www.domstol.se