Fšredragande: Emma Edsjš S…KANDE Konkurrensverket 103 85 Stockholm MOTPART Landstinget Kronoberg 351 88 VŠxjš SAKEN Meddelad i VŠxjš Dok.Id 89668 Postadress Box 42 351 03 VŠxjš Besšksadress Kungsgatan 8 Telefon 0470-56 02 00 E-post: fva@dom.se Telefax 0470-255 02 Expeditionstid mŒndag Ð fredag 08:00-16:30 Upphandlingsskadeavgift enligt lagen om offentlig upphandling (LOU) ___________________ F…RVALTNINGSR€TTENS AVG…RANDE FšrvaltningsrŠtten bifaller Konkurrensverkets ansškan och beslutar att Landstinget Kronoberg ska betala en upphandlingsskadeavgift om 185 000 kr. ___________________ 1 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM I V€XJ… 2014-03-20 MŒl nr 386-14 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 386-14 I V€XJ… YRKANDEN M.M. Konkurrensverket ansšker om att Landstinget Kronoberg enligt 17 kap. 1 € 3 LOU ska fšrpliktas att till staten betala 185 000 kr i upphandlings- skadeavgift. Till stšd fšr sin ansškan anfšr Konkurrensverket bl.a. fšl- jande. Landstinget har brutit mot LOU genom att den 7 februari 2013 utan fšregŒende annonsering ha slutit avtal med Solving Efeso AB avseende kšp av konsulttjŠnster. Eftersom fšrutsŠttningar fšr ett icke-annonserat fšrfarande inte fšrelegat utgšr det ingŒngna avtalet en otillŒten direktupp- handling. Landstinget medger att fšrutsŠttningar fšr pŒfšrande av upphandlingsska- deavgift fšreligger och vitsordar ett belopp om 150 000 kr. Landstinget anfšr bl.a. fšljande. Den otillŒtna direktupphandlingen hade sin grund i den prekŠra ekonomiska situation som landstinget dŒ befann sig i. Det krŠvdes omedelbara ŒtgŠrder. Projektet Šr idag avslutat och det verkliga kontrakts- vŠrdet kan faststŠllas till 2 470 261 kr. Under inga omstŠndigheter bšr av- giften sŠttas hšgre Šn 185 270 kr. Konkurrensverket utvecklar sin talan och anfšr bl.a. fšljande. En upphand- lingsskadeavgift om 185 000 kr motsvarar cirka 7,5 procent av kontrakts- vŠrdet och ligger i linje med den avgift som bšr pŒfšras vid švertrŠdelser av normalgraden. Brister i den ekonomiska planeringen hos den upphand- lande myndigheten kan inte medfšra att det fšreligger sŒdana fšrmildrande omstŠndigheter som utgšr skŠl fšr att bestŠmma avgiften till ett lŠgre be- lopp. SK€LEN F…R AVG…RANDET Enligt 17 kap. 1 € 3 LOU fŒr en allmŠn fšrvaltningsdomstol besluta att en upphandlande myndighet ska betala en sŠrskild avgift (upphandlingsskade- 2 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 386-14 I V€XJ… avgift) om myndigheten har slutit avtal med en leverantšr utan fšregŒende annonsering enligt 7 kap. 1 eller 2 €, 13 kap. 2 eller 5 €, 14 kap. 5 € eller, 15 kap. 4 eller 6 €. Av 17 kap. 4 € LOU framgŒr att upphandlingsskadeavgiften ska uppgŒ till lŠgst 10 000 kr och hšgst 10 000 000 kr. Avgiften fŒr inte šverstiga tio procent av kontraktsvŠrdet. BerŠkningen av kontraktsvŠrdet ska ske enligt 3 kap. 3 och 4 € € eller 15 kap. 3 a € LOU. Vid faststŠllande av upphandlingsskadeavgiftens storlek ska enligt 17 kap. 5 € LOU sŠrskild hŠnsyn tas till hur allvarlig švertrŠdelsen Šr. I ringa fall ska nŒgon avgift inte beslutas. Avgiften fŒr efterges om det finns synner- liga skŠl. Avseende berŠkningen av avgiftens storlek framgŒr bl.a. fšljande av fšrar- betena (prop. 2009/10:180 s. 197 f.) Beslutande instans har ett betydande utrymme att inom givna beloppsramar faststŠlla avgiftens storlek. Sankt- ionen ska vara effektiv, proportionerlig och avskrŠckande. Ju allvarligare švertrŠdelsen Šr, desto hšgre belopp bšr avgiften faststŠllas till. Vid be- dšmningen av švertrŠdelsens sanktionsvŠrde bšr Šven vŠgas in hur klar švertrŠdelsen kan anses vara. Ett oklart rŠttslŠge bšr pŒverka sanktionsvŠr- det sŒ att švertrŠdelsen anses mindre allvarlig. OtillŒtna direktupphand- lingar anses vara en av de allvarligaste švertrŠdelserna inom upphand- lingsomrŒdet, vilket bšr leda till att sanktionsvŠrdet kan anses vara hšgt. Som ytterligare exempel pŒ fšrsvŒrande omstŠndigheter nŠmns fall nŠr det upphandlade avtalet strŠcker sig šver lŒng tid eller avser ett hšgt vŠrde samt nŠr det Šr frŒga om ett upprepat beteende hos myndigheten. Fšrmild- rande omstŠndigheter kan vara att den upphandlande myndigheten fortsŠt- ter kšpa varor eller tjŠnster frŒn ett avtal som har lšpt ut, men dŠr ett nytt avtal kan ingŒs pŒ grund av en pŒgŒende šverpršvningsprocess eller nŠr ett avtal fŒr bestŒ av tvingande hŠnsyn till ett allmŠnintresse. 3 F…RVALTNINGSR€TTEN DOM 386-14 I V€XJ… FšrvaltningsrŠtten anser i likhet med parterna att landstinget genom att ingŒ avtal med Solving Efeso AB utan fšregŒende annonsering har genom- fšrt en otillŒten direktupphandling. …vertrŠdelsen kan inte anses vara ett ringa fall och det finns dŠrmed grund fšr att besluta om upphandlingsska- deavgift. Konkurrensverket yrkar att avgiften ska berŠknas till 185 000 kr, vilket motsvarar ungefŠr 7,5 procent av kontraktsvŠrdet. Landstinget anser att beloppet kan bestŠmmas till 150 000 kr, vilket motsvarar ungefŠr 6 procent av kontraktsvŠrdet. OtillŒtna direktupphandlingar anses vara allvarliga švertrŠdelser som bšr leda till hšga sanktionsvŠrden. FšrvaltningsrŠtten anser att det inte fram- kommit nŒgra fšrmildrande omstŠndigheter i mŒlet som medfšr skŠl att sŠtta ned eller efterge avgiften. Sammantaget fŒr det av Konkurrensverket yrkade beloppet anses vŠl avvŠgt. Ansškan ska dŠrfšr bifallas och lands- tinget fšrpliktas att till staten betala en upphandlingsskadeavgift om 185 000 kr. HUR MAN …VERKLAGAR, se bilaga 1 (DV 3109/1D-LOU) Jan KŠll 4 Den som vill šverklaga fšrvaltningsrŠttens beslut ska skriva till KammarrŠtten i Jšnkšping. Skrivelsen ska dock skickas eller lŠmnas till fšrvaltningsrŠtten. …verklagandet ska ha kommit in till fšrvaltningsrŠtten inom tre veckor frŒn den dag dŒ klaganden fick del av beslutet. Om beslutet har meddelats vid en muntlig fšrhandling, eller det vid en sŒdan fšrhandling har angetts nŠr beslutet kommer att meddelas, ska dock šverklagandet ha kommit in inom tre veckor frŒn den dag domstolens beslut meddelades. Tiden fšr šverklagandet fšr offentlig part rŠknas frŒn den dag beslutet meddelades. Om sista dagen fšr šverklagandet infaller pŒ lšrdag, sšndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyŒrsafton rŠcker det att skrivelsen kommer in nŠsta vardag. Fšr att ett šverklagande ska kunna tas upp i kammarrŠtten fordras att pršvningstillstŒnd meddelas. KammarrŠtten lŠmnar pršvningstillstŒnd om 1. det finns anledning att betvivla riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 2. det inte utan att sŒdant tillstŒnd meddelas gŒr att bedšma riktigheten av det slut som fšrvaltningsrŠtten har kommit till, 3. det Šr av vikt fšr ledning av rŠttstillŠmpningen att šverklagandet pršvas av hšgre rŠtt, eller 4. det annars finns synnerliga skŠl att pršva šverklagandet. Om pršvningstillstŒnd inte meddelas stŒr fšrvaltningsrŠttens beslut fast. Det Šr dŠrfšr viktigt att det klart och tydligt framgŒr av šverklagandet till kammarrŠtten varfšr man anser att pršvningstillstŒnd bšr meddelas. Skrivelsen med šverklagande ska innehŒlla 1. Klagandens person-/organisationsnummer, postadress, e-postadress och telefonnummer till bostaden och mobiltelefon. Adress och telefonnummer till klagandens arbetsplats ska ocksŒ anges samt eventuell annan adress dŠr klaganden kan nŒs fšr delgivning. Om dessa uppgifter har lŠmnats tidigare i mŒlet Ð och om de fortfarande Šr aktuella Ð behšver de inte uppges igen. Om klaganden anlitar ombud, ska ombudets namn, postadress, e- postadress, telefonnummer till arbetsplatsen och mobiltelefonnummer anges. Om nŒgon person- eller adressuppgift Šndras, ska Šndringen utan dršjsmŒl anmŠlas till kammarrŠtten. 2. den dom/beslut som šverklagas med uppgift om fšrvaltningsrŠttens namn, mŒlnummer samt dagen fšr beslutet, 3. de skŠl som klaganden anger till stšd fšr en begŠran om pršvningstillstŒnd, 4. den Šndring av fšrvaltningsrŠttens dom/beslut som klaganden vill fŒ till stŒnd, 5. de bevis som klaganden vill Œberopa och vad han/hon vill styrka med varje sŠrskilt bevis. Adressen till fšrvaltningsrŠtten framgŒr av domen/beslutet. I mŒl om šverpršvning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling eller lagen (2007:1092) om upphandling inom omrŒdena vatten, energi, transporter och posttjŠnster fŒr avtal slutas innan tiden fšr šverklagande av rŠttens dom eller beslut har lšpt ut. I de flesta fall fŒr avtal slutas nŠr tio dagar har gŒtt frŒn det att rŠtten avgjort mŒlet eller upphŠvt ett interimistiskt beslut. I vissa fall fŒr avtal slutas omedelbart. Ett šverklagande av rŠttens avgšrande fŒr inte pršvas sedan avtal har slutits. FullstŠndig information finns i 16 kapitlet i de ovan angivna lagarna. Behšver Ni fler upplysningar om hur man šverklagar kan Ni vŠnda Er till fšrvaltningsrŠtten. www.domstol.se Bilaga 1 HUR MAN …VERKLAGAR - PR…VNINGSTILLSTND DV 3109/1 D LOU ¥ 2013-06 ¥ Producerat av Domstolsverket