FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SÖKANDE DOM 2011-01-13 Meddelad i Stockholm Mål nr 46043-10 Enhet 14 Sida 1 (6) Arqdesign Byggprodukter AB, 556435-9676 Ombud: Advokaten Madeleine Sifvert ochjur.kand. Caroline Soreff Advokatfirman Nova AB Linnegatan 18 114 47 Stockholm MOTPART Järfällahus AB, 556059-1835 Ombud: Göran Johansson och Catrin Karlstedt Järfällahus AB Box 197 177 24 Järfälla SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten förordnar att Järfällahus AB:s upphandling avseende Fönsterrenovering Engelbrektsområdet inte får avslutas förrän rättelse har skett i enlighet med vad som anförts i domskälen. Dok.Id 86171 Postadress Besöksadress 115 76 Stockholm Telefon Tegeluddsvägen 1 Telefax 08-561 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 08-561 680 00 E-post: Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 46043-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen BAKGRUND JärfäHahus AB (Järfällahus) påbörjade efter den 15 juli 2010 en upphandling avseende Fönsterrenovering Engelbrektsornrådet (upphandlingen). Upphandlingen genomförs enligt ett förenklat förfarande där det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet antas. Enligt tilldelningsbeslut den 16 november 2010 har Järfällahus beslutat att teckna avtal med Astral AB (Astral). YRKANDENM.M. Arqdesign Byggprodukter AB (bolaget) ansöker om överprövning och yrkar, såsom bolaget slutligen bestämt sin talan, följande. I första hand ska upphandlingen rättas på så sätt att Astrals anbud utesluts från anbudsprövningen. I andra hand ska upphandlingen rättas på så sätt att Järfällahus vid utvärderingen av kriterierna pris och garantitid lägger den korrekta anbudssumrnan om 19 890 000 kr till grund för utvärderingen av Astrals anbud och lämnar från Astral inlcomna uppgifter efter anbudstidens utgång utan avseende. Till stöd för sitt yrkande i första hand anför bolaget bl.a. följande. Astral har i sitt anbud, avseende fönster längst ned/underst i vissa fönsterpartier, frångått skall-kravet om spanjolett. Spanjolett är en låsskena i fönster. Skenan kopplar låset vid handtaget till kolvar längre ner och högre upp på fönstret för att få en bättre fasthållning av fönstret. Astral har i sitt anbud uppgett "små underljus levereras med vred (ej spanjolett)". Små underljus är det fönster som sitter längst ned/underst i vissa fönsterpartier. Ett utförande med spanjolett är förhållandevis kostsamt och Astral har genom att utelämna spanjolett därmed kunnat lämna ett lägre pris. Utelämnandet av spanjolett innebär även att Astrals anbud inte innehåller kostnader för prestationer som ingår i förfrågningsunderlaget, vilket är ett skall-krav. Astral har i denna del även lämnat ett förbehåll/en reservation i anbudet Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 46043-10 Allmänna avdelningen ("ej spanjolett") utan att prissätta det. Astrals anbud är således utformat på ett sådant sätt att anbudet inte uppfyller samtliga skall-krav avseende anbudens form och innehåll. Genom att utvärdera anbudet från Astral, trots att Astral inte uppfyller uppställda skall-krav, har Järfällahus brutit mot LOU. Till stöd för sitt yrkande i andra hand anför bolaget i huvudsalc att Järfällahus har utvärderat en felalctig anbudssumma och godtagit otillåtna kompletteringar avseende pris och garantitid från Astral. Bolaget anför vidare att om Järfällahus hade genomfört upphandlingen i enlighet med LOU hade bolaget erhållit högsta poäng och därmed tilldelats kontraktet. Bolaget kan således komma att lida skada. Järfällahus bestrider bifall till ansökan om överprövning och anför bl.a. följande. De fönster som Järfällahus har för avsikt att byta har i dag endast spanjolett på det större fönsterpartiet och vred på de små underljusen, vilket är den vanliga lösningen. Det framgick dessvärre inte tillräckligt tydligt av förfrågningsunderlaget att spanjolett inte efterfrågades på de små under�jusen, vilket det borde ha gjort. Vid utvärderingen av anbuden uppmärksammades därför inte att Astral inte hade offererat spanjolett på de små underljusen och därmed inte kvalificerat sig för utvärdering. Astrals anbud borde därför aldrig ha utvärderats. Järfällahus har vid en ytterligare genomgång av inkomna anbud kunnat verifiera att Astral och bolaget har offererat andra glas än de efterfrågade, vilket inte hade uppmärksammats av Järfällahus i utvärderingsskedet. Astral har i sitt anbud angett D4-12Arg-4 Super-Energi vit distans och bolaget har angett 4-12Ar-S(4)3, vit distanslist. Det viktigaste för Järfällahus ur utvärderingssynpunkt är U-värdet. Järfällahus kan inte ur de aktuella anbuden utläsa U-värden för fönstrens hela konstruktion. Varken I STOCKHOLM FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 4 46043-10 bolaget eller Astral har offererat det glas som Järfällahus har efterfrågat i sitt förfrågningsunderlag och borde därför aldrig ha utvärderats. Bolaget kan således inte anses ha lämnat det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet och har därför inte kunnat tillfogas någon skada. DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser I 1 kap. 9 § LOU anges följande. Upphandlande myndigheter ska behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar ska vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. I 16 kap. 5 § LOU anges följande. Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna i 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören har lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse har gjorts. Utredningen i målet I förfrågningsunderlagets rambeskrivning, s. 2, anges bl.a. följande. Fönster ska vara försedda med spanjolett och barnsäkerhetsspärr samt broms typ fix 150 eller likvärdigt. Förvaltningsrättens bedömning Bolaget har som grund för sin ansökan om överprövning anfört att Järfällahus brutit mot LOU bl.a. genom att utvärdera anbudet från Astral trots att Astral frångått skall-krav om att fönster ska vara försedda med spanjolett. Astral har i sitt anbud bl.a. uppgett att "små underljus levereras in.ed vred (�j spanjolett)". I målet har framkommit att Järfällahus inte haft för avsikt Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 46043-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen att efterfråga spanjolett även på de små underljusen, men att detta inte kommit till uttryck i förfrågningsunderlaget. Såvitt framgår av förfrågningsunderlaget ska samtliga fönster och därmed även underljusen vara försedda med spanjolett. Astrals anbud uppfyller således inte ett ovillkorligt krav som föreslaivs i förfrågningsunderlaget, vilket också är vitsordat av Järfällahus. Anbud som inte uppfyller sådana laav får inte beaktas vid utvärderingen eftersom detta skulle strida mot den i 1 kap. 9 § LOU stadgade principen om likabehandling. Järfällahus har genom att inte förkasta Astrals anbud brutit mot LOU. Järfällahus har dock invänt att även bolagets anbud inte borde ha utvärderats eftersom bolaget offererat ett annat glas än det efterfrågade och att det därför inte har kunnat tillfogas någon skada. Med hänsyn till att detta uppmärksammats av Järfällahus först efter utvärderingen och till att överprövningsprocessen är pålrnllad av bolaget är förvaltningsrätten emellertid förhindrad att inom ramen för detta mål pröva en sådan invändning Gfr K..ammarrättens i Stockholm dom den 19 november 2010, mål nr 5929-10, och däri åberopade avgöranden från Kammarrätten i Göteborg). Med hänsyn härtill och till vad som i övrigt framkommit i målet finner förvaltningsrätten att den ovan konstaterade bristen i upphandlingen har medfört att bolaget lidit eller kan komma att lida skada. Redan av denna anledning föreligger förntsättningar för ingripande enligt 16 kap. 5 § LOU. Vid sådant förhållande finner förvaltningsrätten inte skäl att ta ställning till av bolaget övriga anförda grunder för ingripande enligt LOU. Eftersom den konstaterade bristen inte beror på någon felaktighet i upphandlingens konkurrensuppsökande skede är det tillräckligt att upphandlingen rättas på så sätt att en ny utvärdering sker utan beaktande av anbud från Astral. Förvaltningsrätten har dock denna dag även prövat en ansökan från Windoor Sverige AB om överprövning av den nu aktuella upphandlingen Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 46043-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen (förvaltningsrättens mål m 46126-10). På skäl som Windoor Sverige AB har anfört har förvaltningsrätten funnit att ifrågavarande upphandling ska rättas på så sätt att ny utvärdering genomförs utan beaktande av anbud från både bolaget och Astral. Om domen i mål m 46126-10 vinner laga kraft är det därför den domen som Järfällahus har att rätta sig efter. �L HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/lA LOU) Fredrik Bergius förvaltningsrättsfiskal Föredragande har varit Sofia Aslamatzidou. SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill öve:tk.laga förvaltningsrättens beslut ska skriva till I