'I
FÖRVALTNINGSRÅTTEN DOM
I KARLSTAD 2012-07-20
Mål nr 2569-12 E
Sida 1 (5)
  SÖKANDE
Aditro AB, 556656-6211
MOTPART
KONKURRENSVERKET
2012 -07- 2 3
Avd
Dnr
Doss Aktbil
Örebro kommun, Upphandlingsenheten Box 30070
701 35 Örebro
SAKEN
Meddelad i Karlstad
Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, LOD
   DOMSLUT
Förvaltningsrätten avslår Aditro AB:s ansökan om överprövning
       Dok.Id 66113
Postadress
Box 568
651 12 Karlstad
Besöksadress
Rådhuset, Stora torget
Telefon Telefax
054-14 85 00 054-14 85 30 E-post: forvaltningsrattenikarlstad@dom.se www.forvaltningsrattenikarlstad.domstol.se
Expeditionstid
måndag - fredag 08:00-16:00
 
 Sida 2 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2569-12
I KARLSTAD
2012-07-20
 YRKANDEN M.M.
      C
Örebro kommun har inlett en upphandling om "E-rekrytering", nr 12/15. Av tilldelningsbeslut den 15 juni 2012 framgår att anbud från Aditro AB och Wise Online kvalificerades för utvärdering och att Wise Onlines anbud bedömdes som det mest ekonomiskt fördelaktiga med hänsyn till angivna utvärderingskriterier.
Aditro AB ansöker om överprövning och yrkar att nytt beslut ska fattas. Som skäl för sin talan anför bolaget huvudsakligen följande.
Vad gäller "2. I.2 kvalitetssäkring" finns inte någon information om avvikelsehantering eller spårbarhet nämnd i av Wise Online bifogad kvalitetspolicy. Wise Online har därför inte uppfyllt skall-kravet.
Vad gäller "2.1.4 Ska ha en Disaster Recovery Plan" finns inte en sådan plan bifogad. Örebro kommun tycks dela denna syn då Wise Online erhållit O poäng i utvärdering. Vidare, i IS/IT-kraven hänvisar Wise Online till bifogade SLA. Inte heller i denna finns en Disaster Recovery Plan. Wise Online uppfyller därmed inte skall-kravet.
Vad gäller "2.1.18 Redogör för systemets Disaster Recovery Plan och hur snabbt systemet kan fungera till·100 procent igen" har W1se Online varken bifogat redogörelse eller fritextsvar.
Vad gäller punkten 11.5 står det i prisbilagan att alla kostnader ska noteras i denna. Trots detta har Wise Online skrivit att det innebär en kostnad för Örebro kommun vilket tydligt strider mot uttryckt skall­ krav.
Örebro kommun anser att ansökan ska lämnas utan bifall och anför huvud­ sakligen följande.
Aditro AB menar att Wise Online inte har angett någon information kring avvikelsehantering eller spårbarhet i sin bifogade kvalitetspo­ licy. Wise Online har dock angett följande i sin kvalitetspolicy: "Wise Online ska sträva efter att säkerställa att operativ prestanda vid varje tidpunkt är tillgänglig för alla användare hos kunden, såvida inte de operativa delarna är tillfälligt avstängda på grund av i förtid varslat underhåll eller rutinmässig säkerhetskopiering. Användarens tillgång till systemet övervakas med hjälp av operativa driftsverk­ tyg". Kommunen har utifrån kvalitetspolicyn och de svar Wise On-
  
Sida 3 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2569-12
2012-07-20
line angett kring spårbarhet och drift som ställts i IS/IT sammantaget bedömt att skall-kravet är tillgodosett med uppfyllande kvalitetssäk­ ring.
Kommunen har frågat om en Disaster Recovery Plan finns. Svaret ska anges med ja eller nej och både Aditro AB och Wise Online har svart ja på frågan och därmed är kvalificeringskravet tillgodosett. Kommunen har sedan utifrån funktion och kvalitet ställt ett antal frå­ gor utifrån vilket mervärde leverantörens lösning har. Dessa frågor är således bedömningsfrågor och där har en fyrgradig skala använts. Att få noll poäng innebär inte, som Aditro AB hävdar, att skall-kravet inte har uppfyllts utan i stället att mervärdet av svaret bedömts som otillfredsställande eller att inget svar har angetts. Detta torde vara uppenbart även för Aditro AB, som under punkt 2.1.18, även erhållit bedömningen noll poäng.
Ifråga om punkten 11.5 i bilagan IS/IT har Wise Online svarat ja på frågan med tillägget "till en maxkostnad av 5 000 kronor". Kommu­ nen har i förfrågningsunderlaget inte angett någon möjlighet till al­ ternativa anbud varför kommunens bedömning är att Wise Online uppfyller kravet på säkerhetstestning. Detta utan hänsyn till Wise Onlines reservation av max.kostnad då detta måste anses vara ett up­ penbart fel i anbudet och inte heller påverkar resultatet.
J\<föroJ\B_aJ.!förattA_dijroAl3_full!utacc�2t�raratt�o!a.g_et,lil.cyäl�om Wise Online, erhållit noll poäng avseende bedömningen i punkten 2.18, punkten är dock ett bör-krav och inte ett skall-krav.
DOMSKÄL
Om den upphandlande myndigheten har brutit mot de grundläggande prin­ ciperna i 1 kap. 9 § LOU eller någon annan bestämmelse i denna lag, och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, ska rätten enligt 16 kap. 6 § LOU besluta att upphandlingen ska göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts.
Wise Online har ifråga om kvalitetssäkring, punkten 2.1.2 i förfrågnings­ underlaget, bifogat ett kvalitetspolicydokument. Kommunen har läst detta dokument tillsammans med de svar Wise Online angett i punkterna 7.2.1 -
I KARLSTAD
     
 Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2569- 12
20 12-07-20
7.2.4 i den bilaga som benämnts IS/IT. Förvaltningsrätten kan här konsta­ tera att Wise Online, såsom Aditro AB framställt sin talan, vid dessa för­ hållanden får anses ha uppfyllt kravet på kvalitetsäkring ifråga om avvikelse­ hantering och spårbarhet.
Wise Online har besvarat frågan "Systemet ska ha en Disaster Recovery plan. Finns sådan?" jakande (punkten 2.1.4 i förfrågningsunderlaget). Kommunen har därför i enlighet med upphandlingslagstiftningen godtagit Wise Onlines anbud i detta avseende. Aditro AB har även anfört att Wise Online inte under punkten 2.1.18 i förfrågningsunderlaget vare sig i bilaga eller i fritextsvar redogjort för systemets Disaster Recovery plan. Som framgår av punktens rubrik är emellertid förevarande krav av s.k. bör­ karaktär och att Wise Online inte uppfyllt detta kan i sig inte medföra att bolagets anbud ska diskvalificeras.
Aditro AB har även gjort gällande att Wise Onlines svar vid punkten 11.5 i bilagan IS/IT tydligt strider mot uttryckt skall-krav. Följande fråga har ställts. "Antagen leverantör ska innan lev€rans till Örebro kommun-bekosta säkerhetstestning av systemet och ingående systemkomponenter. Testet ska genomföras av tredje part anvisad eller godkänd av kommunen". Wise On­ line har besvarat frågan jakande med följande tillägg. "Till en maxkostnad av 5 000 kronor". Örebro kommun har här invänt att det i förfrågningsun­ derlaget inte angetts någon möjlighet till alternativa anbud varför bedöm­ ningen är att Wise Online uppfyller kravet på säkerhetstestning. Enligt för­ valtningsrättens uppfattning innebär emellertid den omständigheten att förfrågningsunderlaget inte möjliggör alternativa anbud att Wise Onlines anbud genom tillägget "Till en maxkostnad av 5 000 kronor" varit orent. Att ta med ett sådant anbud i utvärderingen, när villkorade anbud av detta slag inte kan ges enligt förfrågningsunderlaget, är inte förenligt med kravet på likabehandling av leverantörerna i upphandlingen (Jfr Kammarrättens i Jönköping dom i mål nr 68-08). Det är dock inte tillräckligt att den upp-
I KARLSTAD
  (

 (
Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 2569-12
2012-07-20
handlande myndigheten har brutit mot de grundläggande principerna för att en upphandling ska rättas eller göras om. Missförhållandet ska även med­ föra att leverantören lidit eller kan komma att lida skada. Förvaltningsrät­ ten kan här konstatera att Aditro AB ifråga om pris lämnat ett betydligt högre anbud än Wise Online. Detta har återspeglats i en poängsättning av­ seende pris där Aditro AB erhållit 29, 22 poäng och Wise Online 39,87
poäng. En uppräkning om 5 000 kronor av Wise Onlines anbud hade därför inte inneburit att Aditro AB nått en sådan placering att bolaget hade vunnit upphandlingen (Jfr Kammarrättens i Jönköping dom i mål nr 1687-09). Wise Online har mot denna bakgrund inte lidit eller riskerat att lida skada varför Aditro AB:s ansökan ska lämnas utan bifall.
I KARLSTAD
 HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1 B LOU). J,o
 Bo Forsberg
Målet har föredragits av förvaltningsrättsnotarien Henrik Melin