LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 Alexandra Wingmark SÖKANDE DOM Mål nr 1248-09 E Sida 1 (5) AURA Light AB, 556572-8887 Box 508 371 23 Karlskrona Ombud: Advokat Gustav Linge Advokatfirman Gärde & Nordlin AB Landbrogatan 7 371 34 Karlskrona MOTPART Malmö stad 205 80 Malmö SAKEN Offentlig upphandling DOMSLUT 2009 -03- 0 4 Meddelad i Malmö Dok.Id 212838 Postadress Box 4522 203 20 Malmö Besöksadress Kalendegatan 6 Telefon Telefax 040-35 35 00 040-97 24 90 E-post: lansratteniskane@dom.se Expeditionstid måndag - fredag 08:00-16:00 Länsrätten förordnar att Malmö Stads upphandling av energieffektiva ljus­ källor för inomhusbruk inte får avslutas förrän rättelse vidtagits genom ny utvärdering av anbuden utan Elektroskandia AB:s deltagande. SKÅNE LÄN LÄNSRÄTTEN I 2009 �03- 0 4 DOM Sida 2 1248-09 E Avdelning 1 YRKANDEN M.M. Malmö stad genomför tillsammans med Region Skåne en ramavtalsupp-· >h�ndling avseende successiva leveranser av energieffektiva ljuskällor för inomhusbelysning och har genom tilldelningsbeslut den 2 februari 2009 beslutat att avtal kommer att tecknas med Elektroskandia AB som leveran­ tör. Upphandlingen genomförs som ett öppet förfarande. Aura Light AB (Aura Light) har begärt överprövning av upphandlingen och yrkat i första hand att Aura Light ska tilldelas kontraktet för energief­ fektiva ljuskällor för inomhusbelysning och i andra hand att upphandlande myndighet föreläggs att göra om upphandlingen. Som grund för sin talan har Aura Light anfört följande. I upphandlingen har Malmö Stad utvärderat Elektroskandias anbud och antagit dem som leverantör trots att den offere­ rade produkten Philips Xtra inte uppfyller skallkravet på minst 30 000 timmars brinntid enligt förutsättningarna i IEC/EN-normen. Malmö Stad har under upphandlingen i en komplettering den 16 december 2008 angett att angivna livslängder för ljuskällor är baserade på normen IEC/EN 60081-normen, 3 timmars tändcykler (2,75 timmar på 0,25 timmar av) och att eftersom det inte finns någon internationell norm som anger att 36 000 brinntimmar är long life kvarstår skall-kravet på minst 30 000 brinntim­ mar. Enligt upphandlingsunderlaget ska ljuskällans prestanda beräknas enligt den angivna Europanormens tre-timmars-cykler. Philips uppgift om att verklig prestanda är bättre än publicerad är ovidkommande, då det är officiella, d.v.s. publicerade brinntider som gäller. Hade Philips TL-D haft en brinntid på 30 000 timmar så hade det fram.kommit på Philips hemsidor i Europa, vilket inte är fallet. Det framgår på samtliga av dessa hemsidor att antalet brinntimmar vid tre-timmars-cykler är max 24 000 timmar. Att Philips TL-D Xtra har en "Service-Life" på 24 000 timmar belaäftas även av information på Otras (grossist i Norge) och Elektroskandias hemsidor samt på en Europeisk infomiationsportal för elinstallationsbranschen, i vilken Philips är delägare. Upphandlingens skall-krav handlar om ljuskäl- LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 DOM 2009 -03- 0 l: Sida 3 1248-09 E lans prestanda som ska vara beräknad enligt förutsättningarna i den uppsat­ ta TEN/EN-normens tre-timmars-cykel med konventionella driftdan. Det är detta och inget annat som ska utvärderas under upphandlingen. Malmö Stad ska däremot inte utvärdera om ljuskällan klarar en viss brinntid i en viss applikation (armatur). Dessutom finns inte informationen om applika­ tionen med i förutsättningarna i upphandlingen. Det är prestandan på lysrö­ ret som ska utvärderas och man kan därför inte hänvisa till applikationer som inte finns beskrivna i utgångsmaterialet. För att alla lysrör ska kunna jämföras måste man utgå från samma mätmetod och inte ta hänsyn till fak­ torer som applikation. Det är de officiella testade gränsvärdena på brinntid enligt IEC/EN 60081 med tretimmars tändcykler med konventionella drift­ don som gäller för utvärderingen och där klarar Philips TL-D Xtra inte det uppställda skall-kravet på 30 000 timmar. Att offerera TD-L Xtra, som enligt alla officiella hemsidor i Europa har en brinntid på 24 000 timmar, kan inte ses som annat än att Elektroskandia genom att offerera den pro­ dukten har kunnat lämna ett lägre pris och på så vis kunnat vinna upphand­ lingen. Malmö Stad har bestritt bifall till ansökan och anfört följande. Enligt Elek­ troskandias anbud uppfyller Philips TL-D Xtra kraven på 30 000 brinn­ timmar. Malmö Stad har inte funnit anledning att ifrågasätta Elektroskan­ dias anbud om redovisade brinntimmar. Det är anbudsgivamas skriftliga redovisningar angående brinntimmar i anbudet som gäller som bekräftelse på att skall-kravet uppfylls. Philips har redovisat att informationen på deras hemsida inte är fullt uppdaterad, men att deras produkter TL-D Xtra upp­ fyller krav på 30 000 brinntimmar. Intyg från Philips har endast som syfte att bekräfta att det inte finns sakfel i Elektroskandias anbud. Information om applikation, d.v.s. armaturer har inte lämnats i upphandling till någon av anbudsgivarna. Malmö Stad har inte tagit hänsyn till applikation eller andra typer av driftdon än det som står i förfrågningsunderlaget. Samtliga anbudsgivare har fått samma information i upphandlingen. LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 Länsrätten har genom interimistiskt beslut den 11 februari 200 9 förordnat att Malmö stad inte får avsluta den påbörjade upphandlingen till dess att annat beslutas. DOMSKÄL En upphandling enligt LOU ska kännetecknas av förutsebarhet och öppen­ het. För att anbudsgivarna ska ges samma förutsättningar för anbudsgiv­ ning måste förfrågningsunderlaget vara tydligt och innehålla samtliga krav på det som ska upphandlas. Begreppet skall-krav förekommer varken i LOU, LUF eller upphandlings­ direktiven utan har utvecklats i den svenska rättstillämpningen. Med be­ greppet avses krav som är obligatoriska, d.v.s. måste vara uppfyllda för att ett anbud ska kunna utvärderas. I kommentaren Offentlig upphandling, 200 5 uttalar Hentze - Sylven bl. a. följande. För att kunna utnyttja de kon­ kurrensmöjligheter som finns och för att det ska ske på lika villkor krävs ett klart och tydligt förfrågningsunderlag. Detsamma följer av principen om förutsebarhet och öppenhet i gemenskapsrätten. Det ska framgå av för­ frågningsunderlaget vilka krav som måste uppfyllas för att anbudet ska kunna antas (skall-krav). Ett anbud som inte uppfyller samtliga skall-krav får inte antas. Det måste stå klart för leverantören vilka krav som får frångås samt i vilket avseende detta får ske och i vilken utsträckning. I förevarande fall anges i förfrågningsunderlaget skall-krav uttryckligen under den särskilda rubriken Steg 2 Skal/krav. Efterfrågade uppgifter rörande miniminivå på brinntider för olika produkter förekommer emeller­ tid inte där utan följer av rubriken Steg 3 Utvärdering där det anges att leverantören skall fylla i begärda uppgifter i Bilaga 1. Det har således kun­ nat ifrågasättas vilka följder brister i detta avseende skulle kunna få för DOM Sida4 1248-0 9 E 2009 -03- 0 4 LÄNSRÄTTEN I SKÅNE LÄN Avdelning 1 DOM 2009 -03- 0 4 Sida 5 1248-09 E fortsatt deltagande upphandlingsförfarandet. I komplettering efter förfrå­ gan från leverantörer har Malmö Stad emellertid uttryckligen angett bl.a. att "skallkravet på minst 30 000 brinntimmar" kvarstår. Enligt länsrättens mening måste härmed en leverantör ha fått uppfattningen att uppgift om sådan brinntid varit av avgörande betydelse för möjlighet att vinna upp­ handlingen. Det kan därför antas att anbud utformats utifrån detta när det gäller val av produkter som erbjuds, vilket också kan antas ha haft betydel­ se för det pris som lämnats. Det kan vidare poängteras att det i förfråg­ ningsunderlaget anges att "produktblad skall skickas med". Aura Light har i målet förebringat omfattande utredning i form av produkt­ information vilken anger att den av Elektroskandia erbjudna produkten Philips TL-D Xtra inte uppfyller miniminivå på 30 000 timmars brinntid. Mot bakgrund av den betydelse som Malmö Stad enligt förfrågningsunder­ laget tillagt brinntider för erbjudna produkter har det med hänsyn till prin­ cipen om likabehandling ankommit på Malmö Stad att starkt upprätthålla de krav som uppställts i förfrågningsunderlaget. Enligt länsrättens mening borde Malmö Stad således ha förkastat Elektroskandias anbud. Det intyg från Philips daterat den 16 februari 2009, således även efter tidpunkten för tilldelningsbeslut, som Malmö Stad erhållit ändrar inte länsrättens bedöm­ nmg. Malmö Stad har således genom att inte förkasta Elektroskandias anbud agerat i strid med bestämmelserna i LOU. Aura Light har med anledning härav lidit skada, varför det finns grund för ingripande enligt LOU. Mer ingripande åtgärd än vad som är nödvändig bör inte vidtas. Länsrätten fin­ ner att en rättelse genom en ny utvärdering av anbuden utan Elektoskandi­ as deltagande är tillräcklig. r- --!!QR.MAl�VÖVERKLAGAR, se bilaga (Dv 3109/lb) _.-Ja�/ HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Den som vill överklaga länsrättens beslut skall skriva till Kammarrätten i Göteborg. Skrivelsen skall dock skickas eller lämnas till länsrätten. Överklagandet skall ha kommit in till länsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för överklagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag. För att ett överkL'lgande skall kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. K.ammarrätten lämnar prövningstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ningförekommer. tilländringidetslutvartill länsrätten kommit eller det annars finns syn­ nerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står läns­ rättens beslut fast. Det är därför viktigt att det klart och tydligt framgår av överklagandet till kammarrätten varför man anser att prövnings­ tillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande skall innehålla 2. 3. 4. 5. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom skall adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, det beslut som överklagas med uppgift om länsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, de skäl som klaganden anger till stöd för begäran om prövningstillstånd, den ändring av länsrättens beslut som l!'<"\ Cl www.domstol.se 1.