FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen SÖKANDE Mål nr 27211-10 Enhet 12 Sida 1 (10) 1. A4 Text och Form AB, 556310-9320 2. Firma Ylva Johnson, 701029-6205 3. Smallhouse Media AB, 556783-0509 Ombud: Advokat Stephane Pleijel Advokatfirman Nova AB Linnegatan 18 114 47 Stockholm MOTPART 2010 -05- 2 7 DOM 2010-05-25 Meddelad i Stockholm Styrelsen för internationellt utvecklingssamarbete (Sida) 105 25 Stockholm SAKEN Överprövning enligt lagen (2007:1091) om offentlig upphandling - LOU DOMSLUT Förvaltningsrätten avslår A4 Text och Form AB:s, Firma Ylva Johnsons och Smallhouse Media AB:s ansökan om åtgärder enligt LOU. Förvaltningsrättens interimistiska beslut den 6 april 2010 upphör därmed att gälla. Dok.Id 22325 Postadress 115 76 Stockholm Telefax 08-561 680 01 forvaltningsrattenistockholm@dom.se Besöksadress Tegeluddsvägen 1 Telefon Expeditionstid måndag - fredag 09:00-15:00 08-561 680 00 E-post: FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen BAKGRUND DOM Sida 2 27211-10 Styrelsen för internationellt utvecklingssamarbete (Sida) har genomfört en förenklad upphandling avseende "Sveriges ledande magasin om samhälls­ relaterade omvärldsfrågor", OmVärlden. Uppdraget omfattar produktion, annonsackvisition, marknadsföring, försäljning och distribution av Om­ Världen, som utöver tidsskriften utgörs av en webbplats och ett veckobrev. Av tilldelningsbeslut daterat den 29 mars 2010 framgår att Sida har beslu­ tat att anta anbud från konsortiet Politikens Arena Medier AB/Global Re­ porting Sweden AB (konsortiet Arena). Förvaltningsrätten har i beslut den 6 april 2010 förordnat att Sida tills vida­ re inte får avsluta upphandlingen. YRKANDEN M.M. A4 Text och Form AB, Firma Ylva Johnson och Smallhouse Media AB (konsortiet A4) ansöker hos förvaltningsrätten om överprövning enligt LOU och yrkar i första hand att förvaltningsrätten ska förordna att upp­ handlingen får avslutas först sedan rättelse har skett på så sätt att endast anbud som uppfyller samtliga skalllaav ska gå vidare till utvärderingsfa­ sen. I andra hand yrkar konsortiet A4 att upphandlingen ska göras om. Som grund för sin ansökan anför konsortiet A4 i huvudsak följande. Chefredaktör Den av konsortiet Arena erbjudna chefredaktören uppfyller inte skalllaavet i förfrågningsunderlaget punkt 4.5.2.1 avseende krav på journalistutbild­ ning på universitets-/högskolenivå eller motsvarande utbildning. En på objektiva grunder fullt rimlig tolkning av "motsvarande utbildning inhäm- FÖRVALTNINGSRÄTTEN I STOCKHOLM Allmänna avdelningen DOM Sida 3 27211-10 tad på annat sätt" är journalistutbildningar från andra än högskolor och universitet. Utformningen av förfrågningsunderlaget i denna del kan svår­ ligen anses uppfylla LOU:s krav. Redaktionschef Den av konsortiet Arena erbjudna redaktionschefen uppfyller inte skallkra­ vet i förfrågningsunderlaget punkt 4.5.2.2 avseende minst ett års erfaren­ het av redaktionell ledning av en tidsslaift av motsvarande kvalitet som OmVärlden. "Barnens framtid" är en ingen journalistisk produkt och är därmed inte en tidsskrift av motsvarande kvalitet som OmVärlden. Krav på oberoende Det föreligger oklarhet och otydlighet avseende kravet på oberoende. Till de i förfrågningsunderlaget fogade riktlinjerna för OmVärlden anges att tidningen ska bedrivas oberoende. Därutöver har det uppställts ett direkt skallkrav att anbudsgivarna kan garantera att tidningen ska komma att be­ drivas på detta sätt. Konsortiet A4:s uppfattning är att om det andra ledet är ett skallkrav så måste det första ledet även vara det. Konsortiet Arena har nyligen fått externt ekonomiskt stöd av LO. På Global Reporting Sweden AB:s hemsida finns en lista över uppdragsgivare. På denna lista upptas en rad organisationer vilka OmVärlden har till uppgift att granska. Konsortiet kan med hänsyn till detta inte uppfylla Sidas krav på oberoende. Genom att låta anbud som inte uppfyller de i förfrågningsunderlaget upp­ ställda skallkraven gå vidare till anbudsutvärdering har Sida brutit mot LOU. Hade Sida genomfört upphandlingen på ett korrekt sätt skulle kon­ sortiet A4 ha antagits som leverantör. Detta innebär att konsortiet vid en korrekt genomförd upphandling skulle komma att erhålla intäkter som man Sida 4 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 27211-10 Allmänna avdelningen nu riskerar att gå miste om. Konsortiet A4 kan således komma att lida ska­ da. Sida bestrider bifall till ansökan på den grunden att man inte brutit mot någon bestämmelse i LOU. Sida anför vidare bl.a. följande. Chefredaktör - Med "motsvarande utbildning" avsåg Sida att förtydliga att myndigheten inte enbart efterfrågade någon med journalistutbildning i snäv bemärkelse. Tvärtom avsåg Sida att öppna upp för flera andra relevanta utbildningar. SIDA menar att detta var tydligt för varje potentiell anbudsgivare. Föresla­ gen chefredaktörs utbildning ligger väl inom vad Sida angivit som "mot­ svarande utbildning". Om Sida hade valt att begränsa kravet till att endast omfatta utbildningar i journalistik hade kravet varit annorlunda utformat. Redaktionschef Varje anbudsgivare ska enligt punkt 4.5.2.2 erbjuda en redaktionschef med minst ett års erfarenhet av redaktionell ledning av en tidskrift av motsva­ rande kvalite som OmVärlden. Sida förtydligade detta senare varvid an­ gavs att tidsskriften ska vara en specialtidskrift som riktar sig till en bred grupp intresserade läsare och bevakar och rapporterar om specialområdet på ett kvalificerat sätt. Konsortiet Arenas föreslagna redaktionschef uppfyl­ ler kravet då tidningen "Barnens framtid" innehåller kvalificerade reporta­ ge och information bl.a. om hur vardagen ser ut för människor i andra län­ der. Krav på oberoende Det bestrids att upphandlingen innehåller något direkt kvalificeringskrav på oberoende anbudsgivare. I Sidas ägarpolicy för OmVärlden, vilken det I STOCKHOLM Sida 5 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 27211-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen hänvisas till i uppdragsbeskrivningen, anges däremot att chefredaktören ansvarar för tidningens oberoende både gentemot uppdragsgivaren Sida och andra branschfora, personer och organisationer. Detta är ett krav avse­ ende hur uppdraget ska genomföras. Konsortiet Arena har i sitt anbud un­ der punkt 5.1 uttryckligen bekräftat att konsortiet uppfyller kraven på tjänsten enligt uppdragsbeskrivningen. Det är inte ovanligt att företag och andra organisationer får uppdrag eller bidrag från fackföreningsrörelsen eller andra organisationer. En sådan omständighet innebär inte att konsorti­ et Arena inte skulle kunna genomföra uppdraget. DOMSKÄL Tillämpliga bestämmelser Enligt 1 kap. 9 § LOU skall upphandlande myndigheter behandla leveran­ törer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upp­ handlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Av 9 kap. 8 § första stycket LOU följer att en upphandlande myndighet får tillåta att en anbudssökande eller anbudsgivare rättar en uppenbar felskriv­ ning eller felräkning eller något annat uppenbart fel i anbudsansökan eller anbudet. Av 16 kap. 1 § LOU framgår bl.a. att en leverantör som anser sig ha lidit eller kan komma att lida skada enligt 2 § får i en framställning till allmän förvaltningsdomstol ansöka om åtgärder enligt nämnda paragraf. Av 16 kap. 2 § LOU framgår bl.a. att om den upphandlande myndigheten har brutit mot 1 kap. 9 § eller någon annan bestämmelse i denna lag och detta har medfört att leverantören lidit eller kan komma att lida skada, skall rätten besluta att upphandlingen skall göras om eller att den får avslutas först sedan rättelse gjorts. Utredningen i målet I förfrågningsunderlaget daterat den 22 december 2009 anges bl.a. följan­ de. Sida 6 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 27211-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen 4.5.2.1 Chefredaktör Anbudsgivare skall erbjuda en chefredaktör. Chefredaktören skall ha: -journalistutbildning på universitets-/högskolenivå eller motsvarande ut­ bildning inhämtad på annat sätt; -minst tre års erfarenhet av journalistiskt arbete varav minst ett års erfaren­ het av journalistiskt arbete som belyser internationella frågor; -minst ett års erfarenhet av redaktionell ledning av en tidsskrift med mot­ svarande kvalitet som OmVärlden; -utomordentligt goda kunskaper i svenska (lägst nivå 1); -mycket goda kunskaper i engelska (lägst nivå 2). 4.5.2.2. Redaktionschef Anbudsgivare skall erbjuda en redaktionschef. Redaktionschefen skall ha: -journalistutbildning på universitets-/högskolenivå eller motsvarande ut­ bildning inhämtad på annat sätt; -minst tre års erfarenhet av journalistiskt arbete; -minst ett års erfarenhet av redaktionell ledning av en tidsskrift av motsva­ rande kvalitet som OmVärlden; -utomordentligt goda kunskaper i svenska (lägst nivå 1); Sida 7 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 27211-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen -mycket goda kunskaper i engelska (lägst nivå 2) 5. Uppdragsbeskrivning Uppdragsbeskrivningen anger krav för genomförandet av uppdraget. 5.1 Bekräftelse av krav Anbudsgivande företag skall nedan ge bekräftelse på att kraven på tjänsten enligt Uppdragsbeskrivningen kommer att uppfyllas. Förvaltningsrättens bedömning De grundläggande principer som ska efterlevas vid all offentlig upphand­ ling är principerna om icke-diskriminering, likabehandling, transparens (öppenhet och förutsebarhet), proportionalitet och ömsesidigt erkännande. Av principen om likabehandling av leverantörer följer att samtliga anbud ska vara i överensstämmelse med bestämmelserna i förfrågningsunderlaget för att säkra möjligheten till en objektiv jämförelse av anbuden. Likabe­ handling och icke-diskriminering fömtsätter att anbudsgivare behandlas lika i alla skeden av anbudsförfarandet. Prövningen i förvaltningsrätten utgör en kontroll av om det på grundval av vad sökanden har framfört i målet finns anledning att vidta sådana åtgärder som anges i 16 kap. 2 § LOU. För att ett ingripande ska bli aktuellt krävs också att sökanden kan visa att han lidit skada eller kan komma att lida skada på grund av att den upphandlande enheten brutit mot LOU. I lagen ges inte närmare besked om hur ett förfrågningsunderlag ska vara utformat för att motsvara de grundläggande principerna i LOU. Regerings­ rätten har i RÅ 2002 ref. 50 uttalat att de skiftande förhållanden som före­ kommer i det ekonomiska livet gör att även förfrågningsunderlag och ut­ värderingsmodeller som inte är optimalt utformade får godtas under förut- Sida 8 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 27211-10 sättning att de principer som bär upp LOU och gemenskapsrätten inte träds för när. Av domen följer också att laaven för att anse ett upphandlingsför­ farande strida mot dessa principer numera måste ställas relativt högt. Förfrågningsunderlaget Konsortiet A4 har bl.a. anfört att förfrågningsunderlaget är oklart och otyd­ ligt formulerat avseende skallk.rav gällande utbildning i punkt 4.5.2.l "chefredaktör" och punkt 4.5.2.2 "redaktionschef' samt beträffande punkt 5.1 "bekräftelse av krav". Förvaltningsrätten konstaterar att det saknas ut­ tryck.liga författningsbestämmelser om hur ett förfrågningsunderlag ska vara utformat. Enligt praxis måste det dock, för att kravet på förutsägbarhet ska vara uppfyllt, klart framgå vad den upphandlande myndigheten efter­ frågar. Förvaltningsrätten finner att skalllaaven i punkt 4.5.2.1, 4.5.2.2 och 5.1 är tillräckligt klara och tydliga för att anbudsgivarna ska kunna avge sina anbud med tillräcklig insikt om vad som efterfrågats. Det finns således inget skäl att ingripa mot upphandlingen p.g.a. att förfrågningsunderlaget skulle stå i strid med LOU. Chefredaktör Konsortiet A4 har vidare anfört att den av konsortiet Arenas föreslagna chefredaktören inte uppfyller skallkravet i punkt 4.5.2.1 avseende laav på journalistutbildning eller motsvarande utbildning. Förvaltningsrätten finner inte några skäl att ifrågasätta Sidas bedömning gällande uppfyllandet av skallkravet. Vad Konsortiet A4 anfört i denna del utgör således inte skäl för ingripande med stöd av 16 kap. 2 § LOU. I STOCKHOLM Allmänna avdelningen Sida 9 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 27211-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen Redaktionschef Konsortiet A4 har bl.a. anfört att den av konsortiet Arenas föreslagna re­ daktionschefen saknar minst ett års erfarenhet av redaktionell ledning av en tidsskrift av motsvarande kvalitet som OmVärlden. Förvaltningsrätten fin­ ner, i likhet med ovan, inte skäl att ifrågasätta Sidas bedömning beträffan­ de skallkravet. Det är således inte heller på denna grund visat att Sida brutit mot någon bestämmelse i LOU. Krav på oberoende Konsortiet A4 har slutligen anfört att konsortiet Arenas anbud inte uppfyl­ ler kravet på oberoende. Förvaltningsrätten konstaterar att det i förfråg­ ningsunderlaget inte uppställts något uttryckligt skallkrav beträffande obe­ roende. I förfrågningsunderlaget hänvisas emellertid till OmVärldens upp­ dragsbeskrivning som i sin tur hänvisar till ägarpolicyn för OmVärlden. Av ägarpolicyn framgår att det ligger på chefredaktörens ansvar att svara för tidningens oberoende både gentemot tidningens uppdragsgivare Sida och andra branchfora, personer och organisationer. Förvaltningsrätten noterar att konsortiet Arena svarat ja på skallkravet i punkt 5.1 "Bekräftelse av krav". Förvaltningsrätten delar Sidas uppfattning att skallkravet därmed är uppfyllt. Det är således inte heller på denna gnmd visat att Sida brutit mot någon bestämmelse i LOU. Sammanfattningsvis finner förvaltningsrätten att det konsortiet A4 anfört inte ger stöd för att den aktuella upphandlingen skett i strid med reglerna i LOU eller de för all upphandling grundläggande EG-rättsliga principerna på sådant sätt att konsortiet A4 lidit eller kan komma att lida skada enligt 16 kap. 2 § LOU. Ansökan ska därför avslås. Sida 10 FÖRVALTNINGSRÄTTEN DOM 27211-10 I STOCKHOLM Allmänna avdelningen HUR MAN ÖVERKLAGAR, se bilaga (DV 3109/1a) rådman Föredragande har varit Magnus Johansson. SVERIGES DOMSTOLAR HUR MAN ÖVERKLAGAR - PRÖVNINGSTILLSTÅND Bilaga Den som vill överklaga förvaltningsrättens be­ slut ska skriva till Kammarrätten i Stockholm. Skrivelsen ska dock skickas eller lämnas till förvaltningsrätten. Överklagandet ska ha kommit in till forvaltn ingsrätten inom tre veckor från den dag då klaganden fick del av beslutet. Tiden för över­ klagandet för offentligpart räknas emellertid från den dag beslutet meddelades. Om sista dagen för överklagandet infaller på lördag, söndag eller helgdag, midsommarafton, julafton eller nyårsafton räcker det att skrivel­ sen kommer in nästa vardag. Fö.r att ett överklagande ska kunna tas upp i kammarrätten fordras att prövningstillstånd meddelas. I<.:ammarrätten lämnar prövoingstill­ stånd om det är av vikt för ledning av rättstil­ lämpningen att överklagandet prövas, anled­ ning förekommer till ändring i det slut vartill förvaltningsrätten kommit eller det annars finns synnerliga skäl att pröva överklagandet. Om prövningstillstånd inte meddelas står för­ valtningsrättens beslut fast. Det är därför vik,.. tigt att det klart och tydligt framgår av överkla­ gandet till kammarrätten varför man anser att prövningstillstånd bör meddelas. Skrivelsen med överklagande ska innehålla 1. den klagandes namn, personnummer, yrke, postadress och telefonnummer. Dessutom ska adress och telefonnummer till arbets­ platsen och eventuell annan plats där kla­ ganden kan nås för delgivning lämnas om dessa uppgifter inte tidigare uppgetts i må­ let. Om någon person- eller adressuppgift ändras är det viktigt att anmälan snarast görs till kammarrätten, 2. det beslut som överklagas med uppgift om förvaltningsrättens namn, målnummer samt dagen för beslutet, 3. de skäl som klaganden anger· till stöd för begäran om prövningstillstånd, 4. den ändring av förvaltningsrättens beslut som klaganden vill få till stånd, 5. de bevis som klaganden vill åberopa och vad han/hon vill styrka med vatje särskilt bevis. Skrivelsen ska vara undertecknad av klaganden eller hans ombud. Adressen till förvaltningsrät­ ten fram.går av beslutet. Om klaganden anlitar ombud ska denne sända in fullmakt i original samt uppge sitt namn, adress och telefon­ nummer. 0N www.domstoLse